案情簡介

小陳通過外賣平臺購買某地沙縣小吃花旗參烏雞湯一份，后在12315平臺投訴舉報稱：其購買的花旗參烏雞湯中添加了中藥材花旗參，而普通食品里不得添加藥品和中藥材，故涉案花旗參烏雞湯是不安全食品，要求立案查處。該地市場監(jiān)督管理局（以下簡稱市監(jiān)局）受理后，作出不予立案決定，并在12315平臺進行反饋。小陳不服，認為市監(jiān)局認定事實錯誤，向淮安市清江浦區(qū)人民法院提起行政訴訟，請求法院判決：撤銷市監(jiān)局不予立案決定。

市監(jiān)局辯稱：本案沙縣小吃經營者從市場購進的整株花旗參屬于中藥材，涉案花旗參經檢驗合格，符合《食品安全法》、《國家食品藥品監(jiān)督管理總局關于非藥品經營單位銷售中藥材有關問題的復函》相關規(guī)定，且上述花旗參菜品沒有相關內容的宣傳，未發(fā)現食用添加花旗參食品產生不良反應，小陳也沒有證明涉案食品對其身體健康造成了危害或存在隱患，故不予立案。

法院審理

法院經審理認為，根據《食品安全法》第三十八條規(guī)定，生產經營的食品中不得添加藥品，但可以添加按照傳統既是食品又是中藥材的物質。按照傳統既是食品又是中藥材的物質目錄由國務院衛(wèi)生行政部門會同國務院食品安全監(jiān)督管理部門制定、公布。國家衛(wèi)生健康委、國家市場監(jiān)管總局《關于對黨參等9種物質開展按照傳統既是食品又是中藥材的物質管理試點工作的通知》（以下簡稱《試點工作的通知》）中，西洋參是9種試點物質名單之一。《食品藥品監(jiān)督總局辦公廳關于非藥品經營單位銷售中藥材有關問題的復函》（以下簡稱《復函》）“三、未進入藥用渠道的中藥材，鑒于各地有不同食用傳統，不宜強調其藥品屬性，經營者無需取得《藥品經營許可證》。但經營此類中藥材不得宣稱功能主治、用法用量等相關內容”。本案中，花旗參（學名西洋參）烏雞湯是“沙縣小吃”傳統菜品，且涉案花旗參經檢驗合格，故市監(jiān)局認定花旗參屬于可以按照傳統既是食品又是中藥材的物質，并無不當。主要原因如下：一、在小陳投訴期間，花旗參（西洋參）雖未列入國家衛(wèi)生健康部門發(fā)布的《按照傳統既是食品又是中藥材的名錄》中，但是根據《試點工作的通知》，已經將西洋參列為新增加的藥食同源物質開展試點工作。二、根據《復函》，被投訴人沒有對花旗參烏雞湯作功能主治、藥品屬性等宣傳，小陳食用后身體無不良反應，被投訴人銷售花旗參烏雞湯未違反復函內容。三、經過試點，國家衛(wèi)生健康委員會、國家市場監(jiān)督管理總局聯合發(fā)文公告，將西洋參等9種物質納入既是傳統食品又是中藥材物質目錄。市監(jiān)局根據上述《復函》、《試點工作通知》將“花旗參”按照傳統既是食品又是中藥材的物質進行處理，既符合相關法律規(guī)定，也避免了機械執(zhí)法。綜上，市監(jiān)局作出不予立案決定認定事實清楚，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序。小陳訴訟理由不能成立，淮安市清江浦區(qū)法院判決駁回陳某的訴訟請求。小陳不服上訴，二審法院維持一審判決。

案件評析

我國可食用物品種類繁多，各地飲食文化習慣差異巨大，藥、食之間因時因地因人因制作方法不同亦會發(fā)生身份轉換，無法一概而論?！妒称钒踩ā返谌藯l規(guī)定生產經營的食品中可以添加按照傳統既是食品又是中藥材的物質。本案案發(fā)時主管部門雖未制定按照傳統既是食品又是中藥材的物質目錄，但市監(jiān)局有權參考《關于對黨參等9種物質開展按照傳統既是食品又是中藥材的物質管理試點工作的通知》，并根據當地的傳統飲食文化習慣和公眾合理需求，結合有無產生不良后果進行綜合判斷，最終認定沙縣小吃經營涉案食品不以違法論處并作出不予立案決定，體現了市監(jiān)局在辦案過程中統籌執(zhí)法、靈活執(zhí)法。