[案情]

原告唐某(現在監獄服刑)。

被告仰某（2003年春死亡）。

原審查明，唐某與仰某于1990年初經人介紹戀愛，同年3月按鄉俗舉行結婚儀式共同生活，未辦理結婚登記手續。同年11月26日生育一男孩。原被告在共同生活期間常因瑣事發生吵打，致夫妻感情疏遠。2003年2月，被告不告而別，離家出走至今未歸。

再審另查明，2003年春一天深夜，殷某到唐某的臥室閑聊時，被唐某的丈夫仰某回家發現，仰某即對唐某進行打罵，并揚言要把唐和殷兩人搞臭。后殷某、唐某將仰某殺害。2005年12月31日，唐某被判處死刑，緩期二年執行。

2006年9月8日檢察院以該案違反法定程序等為由，建議對本案進行再審。

[裁判要

原審認為，唐某與仰某在1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，雙方已經符合結婚法定婚齡，系事實婚姻關系。雙方在共同生活期間常因瑣事發生吵打，致夫妻感情疏遠，現仰某又不告而別，離家出走至今不歸，不盡丈夫和家庭義務，使夫妻感情破裂，對此仰某應負主要責任。現唐某要求與仰某離婚及撫養小孩的訴訟請求，依法應予以支持。判令唐某與仰某離婚；婚生男孩隨唐某生活，仰某負擔撫育費。

再審認為，唐某將其丈夫仰某殺害后，又于2004年6月向法院提起離婚訴訟。由于唐某隱瞞事實真相，使法院做出受理決定。《最高人民法院關于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞若干問題的意見》第139條規定，立案后發現不符合受理條件的，裁定駁回起訴。唐某的起訴不符合法律規定的受理條件，原審判決應予撤銷，唐某的起訴應予駁回。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百八十四條、第一百零八條第一款第（二）項之規定，裁定撤銷原審判決；駁回唐某的起訴。　

[評析]

本案原審之所以出現錯判，是原審未準確把握公告送達條件所致。

公告送達的法律后果是缺席審判，其結果直接涉及到當事人的訴訟權利和訴訟義務，直接產生實體上的權利和義務。有些案件的法律文書公告送達后一旦生效，將會產生無法逆轉的法律后果，如離婚等涉及身份關系的案件。實踐中，應如何來把握公告送達條件呢？1、受送達人下落不明的認定。對離婚等涉及身份關系的特殊案件，夫妻一方下落不明，往往是因雙方發生矛盾，才離家出走。他們外出后一般不愿意與對方聯系，但與自己的主要親屬，如父母、子女、兄弟姐妹等仍有聯系。因此，首先要加強對惡意離婚糾紛的辨別，要避免一方當事人利用配偶外出的機會而進行欺詐式訴訟，達到解除婚姻、破壞家庭等目的。其次，要加強公告案件證據的審查，對一方當事人提供的證據，不能一概認定，法官要主動查證，必須有受送達人近親屬的證明和基層組織的證明，證實受送達人確實下落不明，其他方式又無法送達，決不能僅憑原告的一面之詞就予以公告送達。本案原審對仰某是否下落不明未作出嚴格審查，僅憑唐某個人陳述便認定仰某下落不明，而采用公告送達方式，以仰某經法院合法傳喚無正當理由拒不到庭參加訴訟，作出錯誤判決。2、對受送達人下落不明多長時間適用公告送達呢？筆者認為，從公正和效率的角度考慮，一般應以受送達人下落不明滿二年為限。因為隨著外出務工人員的增多，有些受送達人只是短期的外出打工，有時幾個月，甚至一年，他們并非下落不明，只是一時無法與家里聯系。如果簡單地公告送達開庭傳票等法律文書，不利于查明案件事實，缺席判決后容易造成當事人上訴、上訪。尤其是離婚案件，被告離家時間太短，缺席判決難以查明夫妻感情是否破裂。一旦判決離婚生效后，即使離婚判決有誤，法律對此也無法再予以救濟。因此，適用公告送達的離婚案件，受送達人下落不明的期限不得少于二年。