新冠肺炎疫情給社會經(jīng)濟和人民群眾均帶來極大沖擊，各級政府采取一系列防控措施，在全民戰(zhàn)“疫”的同時，相關(guān)法律問題亦廣受關(guān)注。徐州中院在落實《關(guān)于充分發(fā)揮審判職能作用 依法服務(wù)保障疫情防控的工作意見》的基礎(chǔ)上，積極整理人民群眾關(guān)心的熱點難點問題給予解答，希望能夠幫助大家應(yīng)對疫情、合法維權(quán)。

受新型冠狀病毒肺炎的影響，口罩等防疫物資成了稀缺商品，甚至一個難求。口罩的生產(chǎn)、銷售，既關(guān)系到抗疫斗爭的勝利，又與廣大人民群眾的健康密切相關(guān)。現(xiàn)整理、盤點與口罩產(chǎn)銷相關(guān)的十二個知識產(chǎn)權(quán)問題，為打好防疫阻擊戰(zhàn)貢獻(xiàn)知產(chǎn)人的一點力量。

問

口罩這么緊張，自己可以隨意加工生產(chǎn)嗎？

答

口罩分為醫(yī)用口罩和非醫(yī)用口罩。醫(yī)用口罩，目前按照產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)不同，可分為醫(yī)用防護(hù)口罩、醫(yī)用外科口罩和普通醫(yī)用口罩三種類型，均屬于醫(yī)療器械。按照國家食品藥品監(jiān)督管理部門的有關(guān)規(guī)定，醫(yī)用口罩應(yīng)由批準(zhǔn)生產(chǎn)的企業(yè)按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或注冊產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)組織生產(chǎn)。這要求企業(yè)應(yīng)取得醫(yī)療器械生產(chǎn)企業(yè)許可證，建立相應(yīng)的質(zhì)量管理體系并保持有效運行。同時，企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品要取得醫(yī)療器械產(chǎn)品注冊證，產(chǎn)品應(yīng)按質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)，并檢驗合格。因此，醫(yī)用口罩的生產(chǎn)有嚴(yán)格的審批程序和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，未經(jīng)準(zhǔn)許，任何企業(yè)或者個人生產(chǎn)醫(yī)用口罩都是違法的。此外，市場上還流通著工業(yè)類防護(hù)口罩和普通民用脫脂紗布口罩，不屬于醫(yī)療器械，不作為醫(yī)療器械管理。

問

口罩供應(yīng)這么緊俏，冒用他人的品牌進(jìn)行生產(chǎn)、銷售，也是為抗疫斗爭作貢獻(xiàn)了，違法嗎？

答

根據(jù)我國《商標(biāo)法》第五十七條的規(guī)定，未經(jīng)許可，在同一種商品或類似商品上使用與注冊商標(biāo)相同或近似標(biāo)識，容易導(dǎo)致混淆的，屬于侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。疫情傳播的主要途徑是飛沫傳播，因此口罩質(zhì)量對于疫情防護(hù)至關(guān)重要。未經(jīng)注冊商標(biāo)權(quán)利人許可，擅自使用他人注冊商標(biāo)生產(chǎn)口罩的行為，既侵害了他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)，也影響了口罩質(zhì)量，有害于疫情的防控，是嚴(yán)重的違法行為。？

問

生產(chǎn)的口罩質(zhì)量合格，冒牌還犯法嗎？

答

即使生產(chǎn)的口罩質(zhì)量合格，也不影響上述商標(biāo)侵權(quán)行為或者犯罪的認(rèn)定。

問

如果想使用他人注冊商標(biāo)進(jìn)行口罩生產(chǎn)，該怎么辦？

答

根據(jù)《商標(biāo)法》第四十三條的規(guī)定，商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)。因此如果想合法使用他人商標(biāo)進(jìn)行生產(chǎn)口罩，應(yīng)與商標(biāo)權(quán)利人簽訂商標(biāo)使用許可合同，并保證口罩的商品質(zhì)量。商標(biāo)權(quán)利人也應(yīng)當(dāng)對此予以監(jiān)督，保證口罩與商標(biāo)權(quán)人生產(chǎn)的產(chǎn)品具有同樣的質(zhì)量。？

問

生產(chǎn)、銷售假冒口罩，要承擔(dān)什么法律責(zé)任？

答

1、民事責(zé)任。根據(jù)《商標(biāo)法》第六十三條的規(guī)定，侵害注冊商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照商標(biāo)許可使用費的倍數(shù)合理確定。對惡意侵權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的，可以在按照上述方法確定賠償數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。以上數(shù)額難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五百萬元以下的賠償。因口罩屬于疫情防控的必需品，因此人民法院對于生產(chǎn)假冒口罩的行為，相對于普通商品侵權(quán)行為，會提高賠償數(shù)額，保護(hù)人民健康。

2、行政責(zé)任。根據(jù)《商標(biāo)法》第六十條第二款的規(guī)定，對于生產(chǎn)銷售假冒口罩的行為，工商行政管理部門有權(quán)責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和主要用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標(biāo)標(biāo)識的工具，違法經(jīng)營額五萬元以上的，可以處違法經(jīng)營額五倍以下的罰款，沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下的罰款。

3、刑事責(zé)任。如果是在口罩上使用與他人注冊商標(biāo)相同的標(biāo)識生產(chǎn)、銷售口罩的，存在非法經(jīng)營額五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上等嚴(yán)重情節(jié)的，可能構(gòu)成《刑法》第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)罪、第二百一十四條規(guī)定的銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，面臨承擔(dān)刑事責(zé)任的嚴(yán)重后果。？

問

只是銷售冒牌口罩，但并沒有生產(chǎn)，也是侵權(quán)嗎？

答

根據(jù)《商標(biāo)法》第五十七條第（三）項的規(guī)定，銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)商品的，同樣屬于侵害他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。因此銷售者銷售假冒口罩的行為，同樣構(gòu)成侵權(quán)。如果銷售者明知口罩屬于假冒商品，不僅要承擔(dān)停止銷售的責(zé)任，還應(yīng)按照《商標(biāo)法》第六十三條的規(guī)定承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。？

問

只要不使用別人的注冊商標(biāo)生產(chǎn)銷售口罩，就是合法的，對嗎？

答

知識產(chǎn)權(quán)不僅包括商標(biāo)權(quán)，也包括專利權(quán)、著作權(quán)等其他知識產(chǎn)權(quán)。即使生產(chǎn)、銷售的口罩沒有使用他人注冊商標(biāo)，但如果使用了他人享有專利權(quán)的、生產(chǎn)口罩的技術(shù)方案或外觀設(shè)計，根據(jù)《專利法》第十一條、第五十九條、第六十條的規(guī)定，構(gòu)成侵害他人專利權(quán)的行為，可能面臨一萬元以上一百萬元以下的賠償責(zé)任。

如果在口罩上使用了他人具有藝術(shù)美感的作品圖片，根據(jù)《著作權(quán)法》第十條、第四十七條的規(guī)定，構(gòu)成侵害他人著作權(quán)的行為，可能面臨五十萬元以下的賠償責(zé)任。情節(jié)嚴(yán)重的，可能構(gòu)成《刑法》第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權(quán)罪，依法應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。？

問

經(jīng)營者之間對于核定在口罩商品上的注冊商標(biāo)權(quán)屬存在爭議，為疫情防控需要，能否生產(chǎn)口罩？

答

對于該類糾紛，人民法院應(yīng)依法、優(yōu)先、快速審理。確實無法及時審結(jié)的，應(yīng)盡最大可能促使雙方達(dá)成“暫時擱置爭議、共同恢復(fù)生產(chǎn)”的協(xié)議，努力做到“審判不耽誤抗疫、爭議不影響生產(chǎn)”的良好效果。？

問

生產(chǎn)者生產(chǎn)的口罩質(zhì)量合格，但涉嫌侵權(quán)，權(quán)利人能否請求人民法院進(jìn)行行為保全，要求生產(chǎn)者立即停止生產(chǎn)？

答

口罩是抗疫的基本防護(hù)物資。人民法院對于行為保全持十分謹(jǐn)慎的態(tài)度。努力尋找雙方都能接受的調(diào)解方案，支持防疫物資的生產(chǎn)，必要時可以在認(rèn)定侵害知識產(chǎn)權(quán)的同時不判決停止侵權(quán)，改用支付合理使用費用等其他責(zé)任承擔(dān)方式，堅決做到權(quán)利保護(hù)與防疫工作相結(jié)合。？

問

如果是自己生產(chǎn)的口罩，為了擴大銷量，能否進(jìn)行宣傳推廣？

答

對于自己生產(chǎn)的口罩，當(dāng)然可以進(jìn)行宣傳推廣。但宣傳行為要遵守法律規(guī)定。不能對口罩的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者，否則構(gòu)成《反不正當(dāng)競爭法》第八條規(guī)定的虛假宣傳行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不正當(dāng)競爭的法律后果。同時宣傳行為還必須遵守《廣告法》等的相關(guān)規(guī)定。？

問

對于線上經(jīng)營者銷售口罩的行為，口罩生產(chǎn)者能否向網(wǎng)絡(luò)平臺投訴，以抓住“商機”？

答

如果發(fā)現(xiàn)線上經(jīng)營者銷售的口罩侵害了自己的知識產(chǎn)權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人可以向網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)送投訴通知，通知要載明知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬證明、銷售者的具體鏈接、口罩侵害知識產(chǎn)權(quán)的專業(yè)分析等內(nèi)容。網(wǎng)絡(luò)平臺在接到投訴通知后，應(yīng)及時采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。但如果線上經(jīng)營者銷售的口罩是正品，此時生產(chǎn)者就不能濫用投訴權(quán)，打擊競爭對手，否則亦構(gòu)成侵權(quán)。？

問

如果消費者購買到了假冒口罩，自己使用，是否構(gòu)成侵權(quán)？

答

如果消費者購買的口罩是假冒產(chǎn)品，可以向市場監(jiān)督管理部門進(jìn)行投訴，也可以根據(jù)《消費者權(quán)益保護(hù)法》進(jìn)行依法維權(quán)，也可以向正品口罩生產(chǎn)企業(yè)進(jìn)行反映。自己佩戴假冒口罩，并不侵權(quán)，但因為假冒口罩一般質(zhì)量低下、影響疫情防護(hù)，因此不建議佩戴。？？