參與分配是指在人民法院的執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前，該被執(zhí)行人的其他債權(quán)人可以申請對該被執(zhí)行人的財產(chǎn)參與分配。目前我國理論界對該制度的理解不盡統(tǒng)一，在司法實(shí)踐中各地法院的做法也不盡相同。筆者試就參與分配的申請主體、申請時間、債權(quán)利息、分配原則等問題略抒己見。

　　一、 參與分配的申請主體

　　適用參與分配制度的案件，是否允許已起訴但未采取保全措施的一般債權(quán)人參與分配，一直是理論界爭論的焦點(diǎn)。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》（下稱《民訴意見》）第297條規(guī)定“被執(zhí)行人為公民或者其他組織，在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的其他已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)的，可以向人民法院申請參與分配。”《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《執(zhí)行規(guī)定》）第90條規(guī)定“被執(zhí)行人為公民或其他組織，其全部或主要財產(chǎn)已被一個人民法院因執(zhí)行確定金錢給付的生效法律文書而查封、扣押或凍結(jié)，無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的，在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前，對該被執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人可以申請對該被執(zhí)行人的財產(chǎn)參與分配。” 1998年的《執(zhí)行規(guī)定》是關(guān)于執(zhí)行程序的特別規(guī)定，與1992年的《民訴意見》類似于特別法與普通法的關(guān)系，且新法優(yōu)于舊法，所以應(yīng)以《執(zhí)行規(guī)定》為準(zhǔn)，即已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人可以申請參與分配，且限定為金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)，1992年《民訴意見》規(guī)定的已經(jīng)起訴但未取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人將不能參與分配。

　　司法實(shí)踐中執(zhí)行依據(jù)的取得時間一方面與當(dāng)事人起訴的時間有關(guān)，另一方面與具體的訴訟程序有關(guān)，如公告、鑒定、評估和上訴等，因此先起訴的當(dāng)事人有可能后取得執(zhí)行依據(jù)，進(jìn)而無權(quán)申請參與分配，這不利于對債權(quán)的平等保護(hù)，對先起訴而后取得執(zhí)行依據(jù)的當(dāng)事人不公平。《執(zhí)行規(guī)定》已考慮到此種情況，在第91條規(guī)定“ 首先查封、扣押、凍結(jié)的法院所采取的執(zhí)行措施如系為執(zhí)行財產(chǎn)保全裁定，具體分配應(yīng)當(dāng)在該院案件審理終結(jié)后進(jìn)行。”即已起訴的當(dāng)事人可以通過申請財產(chǎn)保全而獲得參與分配的權(quán)利，即使沒有起訴，但通過訴前保全也可以參與分配，并且如果當(dāng)事人是首先查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人財產(chǎn)的人，那么必須在其案件審理結(jié)束后才能進(jìn)行分配。

　　對參與分配的申請主體問題，筆者認(rèn)為應(yīng)嚴(yán)格按《執(zhí)行規(guī)定》第90條執(zhí)行，不應(yīng)允許已起訴但未采取保全措施的債權(quán)人參與分配。已起訴但未采取保全措施的債權(quán)人主觀上怠于行使財產(chǎn)保全的權(quán)利，客觀上沒有向法院提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保，讓他們參與分配對于已采取保全措施的當(dāng)事人和已取得執(zhí)行依據(jù)的當(dāng)事人來說不公平。

　　二、參與分配的申請時間

　　《民訴意見》第298條規(guī)定“參與分配申請應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的財產(chǎn)被清償前提出。” 《執(zhí)行規(guī)定》第90條規(guī)定在被執(zhí)行人財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前其它債權(quán)人可以申請參與分配。根據(jù)2008年《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問題的解釋》（以下簡稱《執(zhí)行解釋》）第25、26條對于多個債權(quán)人申請參與分配的案件，執(zhí)行法院應(yīng)制作分配方案，當(dāng)事人可以對分配方案提出異議，若無異議則分配方案生效。分配方案生效后到被執(zhí)行人財產(chǎn)執(zhí)行完畢前這段時間不宜再受理參與分配申請。如果在分配方案確定并生效后還可以申請參與分配，就得修改分配方案，甚至出現(xiàn)多次修改，分配日期會被無限期拖延，分配方案總是處于不確定狀態(tài)，根本談不上是否生效；如果在案款分配過程中可以申請參與分配，那就更不實(shí)際了，因?yàn)橛械陌缚钜杨I(lǐng)，有的案款未領(lǐng)，分配方案已無法調(diào)整。所以筆者認(rèn)為申請參與分配截止時間應(yīng)限定在分配方案生效之前。

　　三、 參與分配的債權(quán)利息

　　債權(quán)額的計算應(yīng)否包含遲延履行的利息？

　　《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條規(guī)定“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。”司法實(shí)踐中案件的債權(quán)額一般在審理結(jié)束就已確定，遲延履行期間的利息以此債權(quán)額為基礎(chǔ)計算，不計算復(fù)利。遲延履行期間的利息是對被執(zhí)行人的一種懲罰，不能理解為債權(quán)人的權(quán)利，即使理解為權(quán)利也只是債權(quán)人對被執(zhí)行人的一種權(quán)利，而不能在參與分配中向其它債權(quán)主張此權(quán)利，并且遲延履行的利息與債權(quán)人是否勤于行使權(quán)利有關(guān)。故參與分配中各債權(quán)人債權(quán)額的計算不應(yīng)包含遲延履行的利息，否則對于剛?cè)〉脠?zhí)行依據(jù)的債權(quán)人來說不公平。

　　四、參與分配的分配原則

　　（一）平等主義原則

　　進(jìn)入?yún)⑴c分配程序案件的被執(zhí)行人大多負(fù)債累累，資不抵債，其財產(chǎn)甚至不夠償還一個債權(quán)人的債務(wù)，如果按查封順序優(yōu)先分配，在先查封的少數(shù)幾個債權(quán)人有可能全部實(shí)現(xiàn)債權(quán)，但很多其它債權(quán)人可能一分錢都拿不到，有失公平，社會效果不好。采取平等分配原則，雖然大家債權(quán)不能全部實(shí)現(xiàn)，但大家都能得以平等受償，各債權(quán)人不會有太大意見，社會效果要比優(yōu)先分配好一些。

　　（二）相對優(yōu)先原則

　　在先查封的債權(quán)人可能做了很多工作，化了很多精力和時間，甚至金錢，他們不僅勤于行使權(quán)力（在先申請財產(chǎn)保全或起訴或申請執(zhí)行等），更主動調(diào)查被執(zhí)行人財產(chǎn)，查找被執(zhí)行人等，沒有他們的努力，可能所有參與分配的申請人一分錢都拿不到。所以應(yīng)在平等分配的基礎(chǔ)上，相對提高在先查封的債權(quán)人和為查找被執(zhí)行人及其財產(chǎn)做出較大貢獻(xiàn)的債權(quán)人的受償比例。

　　（三）法定優(yōu)先原則

　　《執(zhí)行規(guī)定》第94條規(guī)定了分配的原則和具體方法，即對被執(zhí)行人的財產(chǎn)享有優(yōu)先權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人依法優(yōu)先受償。其余債權(quán)人依其債權(quán)額占總債權(quán)額的比例受償。其中，若享有優(yōu)先受償權(quán)債權(quán)人為多人時，還應(yīng)該按法律規(guī)定的順序確定他們之間優(yōu)先受償?shù)捻樞颉０凑铡睹裨V意見》第299條規(guī)定，參與分配的財產(chǎn)按照民事訴訟法第204 條規(guī)定的順序清償，即國家稅收和企業(yè)職工的工資及勞動保險費(fèi)用優(yōu)先于一般債權(quán)受償。

　　《執(zhí)行規(guī)定》第94條延續(xù)了民法的精神和內(nèi)涵，《民訴意見》第299條則兼顧了國家和弱勢群體的利益，根據(jù)生存權(quán)大于債權(quán)的基本法理，國家稅收和企業(yè)職工的工資及勞動保險費(fèi)用應(yīng)優(yōu)于擔(dān)保物權(quán)受償。

　　五、 參與分配與破產(chǎn)程序的關(guān)系

　　參與分配制度適用于自然人和非法人組織，破產(chǎn)程序僅適用于企業(yè)法人，二者相互補(bǔ)充而不重合。執(zhí)行實(shí)踐中必須注意二者的適用范圍，企業(yè)法人案件一律適用破產(chǎn)程序，其它案件一律適用參與分配制度。破產(chǎn)程序可以看作一種特殊的參與分配制度，其對債權(quán)人的保護(hù)也更為充分，故對企業(yè)法人案件應(yīng)優(yōu)先適用破產(chǎn)程序，只有因企業(yè)未經(jīng)清算而注銷，導(dǎo)致無法啟動破產(chǎn)程序時才可以適用參與分配制度（《執(zhí)行規(guī)定》第96條），并且根據(jù)現(xiàn)行《公司法》及其解釋企業(yè)法人適用《執(zhí)行規(guī)定》第96條的同時意味著債權(quán)人可以追究該企業(yè)股東及實(shí)際控制人的責(zé)任（未及時組織清算）。

　　《執(zhí)行規(guī)定》第96條是企業(yè)法人因無法啟動破產(chǎn)程序而進(jìn)入?yún)⑴c分配制度的唯一“通道”，但在表述上與2006年修訂后的《公司法》已不能保持一致，應(yīng)作適當(dāng)修改，建議改為“被執(zhí)行人為企業(yè)法人，未經(jīng)清算而注銷，其財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)參照本規(guī)定90條至95條的規(guī)定對各債權(quán)人的債權(quán)按比例清償。”