被告人孟某等人專門在農(nóng)貿(mào)市場(chǎng)附近專門物色身上有金器的老年人，假裝給老人好處費(fèi)，讓老人幫他們看好衣服，并且講衣服怕被老人拿去了，叫老人拿出金器、首飾來抵押，然后趁老人不注意的時(shí)候把包有金器、首飾的的紙包調(diào)換，把空的紙包放在裝衣服的袋子里，然后借故離開，乘車跑掉。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人孟某、徐某、李某等人共同以非法占有為目的，多次先以詐騙的方式、最后采用秘密手段竊取公民財(cái)物，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成盜竊罪，系共同犯罪，應(yīng)依法分別予以懲處。最終，幾被告人分別被判處了有期徒刑一年，并處罰金人民幣一千元。

宣判后被告人未上訴，檢察機(jī)關(guān)未提起抗訴，該判決已發(fā)生法律效力。

刑法第二百六十四條　【盜竊】 盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。（根據(jù)刑法修正案八修正）

在本案審理過程中，容易出現(xiàn)兩種意見：第一種意見認(rèn)為，被告人的行為應(yīng)定為盜竊罪。理由是被告人以非法占有為目的，采用掉包方法秘密竊取他人財(cái)物，該行為符合盜竊罪的構(gòu)成要件，應(yīng)以盜竊罪定罪處罰。

第二種意見認(rèn)為，被告人的行為應(yīng)定為詐騙罪。理由是被告人以非法占有為目的，使用欺騙的手段虛構(gòu)事實(shí)騙取他人錢財(cái)，符合詐騙罪的犯罪特征，應(yīng)以詐騙罪定罪處罰。

筆者同意第一種意見。理由如下：盜竊罪與詐騙罪兩者區(qū)別的關(guān)鍵在于，行為人是如何從財(cái)物所有人、管理人或持有人的控制之下取得財(cái)物的，也就是說行為人非法獲取被害人的財(cái)物是否是由被害人處分財(cái)物的行為所導(dǎo)致的，是否是被害人“自愿”的將財(cái)物交給被告人。

結(jié)合行為人獲取財(cái)物的方法和手段以及被害人是否自愿處分財(cái)物來分析，本案應(yīng)定性為盜竊罪。首先，行為人雖然采取欺騙手段，但獲取財(cái)物并不是欺騙手段完成的，而是乘被害人不備時(shí)，通過掉包手段，即秘密換取的，因而對(duì)獲取財(cái)物起決定作用的是秘密竊取手段而不是欺詐手段。被告人將被害人交付的財(cái)物拿走，是被害人所不明知的，更不是被害人有意識(shí)自愿處分的結(jié)果，而是行為人秘密竊取的結(jié)果。因此本案的定性是正確的。