一、訴訟行為瑕疵概述
　　1、訴訟行為瑕疵的含義

　　所謂訴訟行為瑕疵，是指沒(méi)有按照程序法的規(guī)定實(shí)施的訴訟行為。因此可以說(shuō)，訴訟行為瑕疵是與程序法固定相關(guān)的形式意義上的概念。所以，對(duì)訴訟行為是否存在瑕疵，人們考察的重點(diǎn)并不是審查行為的內(nèi)容是否合乎法律規(guī)定，而是審查行為的方式是否與法律的規(guī)定相符合。例如，當(dāng)事人提出了某種申請(qǐng)，該申請(qǐng)行為是否存在瑕疵，不是看申請(qǐng)本身的內(nèi)容是否有合理、合法的理由，而是審查申請(qǐng)是否在形式上符合訴訟法的規(guī)定。進(jìn)行這樣的區(qū)別，是為了將實(shí)體法上的行為與訴訟法上的行為區(qū)別開(kāi)來(lái)，對(duì)待不同的行為分別適用不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)來(lái)判斷。

2、訴訟行為與意思瑕疵的一般關(guān)系

　　行為存在瑕疵的主要原因很多，在我國(guó)民法上，沒(méi)有使用意思瑕疵，而是代之以不真實(shí)、重大誤解等概念來(lái)表述。而且，對(duì)于意思表示不真實(shí)的行為，被歸入無(wú)效民事行為之列，而對(duì)有重大誤解的民事行為，則歸入可撤銷的民事行為之列。依此類推，訴訟行為存在意思瑕疵，是指行為人的行為與意思表示不一致，或者在受欺詐、誤解等情況下實(shí)施的行為。
　　凡實(shí)施行為，就不能排除與行為密不可分的意思存在瑕疵的可能。民事訴訟行為的實(shí)施也不能例外。但是，在民事訴訟中，對(duì)于與行為相關(guān)的意思瑕疵，例如存在錯(cuò)誤、欺詐、能力等方面的問(wèn)題，導(dǎo)致當(dāng)事人實(shí)施的訴訟行為與訴訟意思表示不一致時(shí)，應(yīng)該如何對(duì)待？舉例說(shuō)，當(dāng)事人之間在訴訟外進(jìn)行協(xié)商并達(dá)成了撤回訴訟的協(xié)議，但是，卻出現(xiàn)了被告冒用原告的印章蓋在撤訴書上，再由原告提出給法院的結(jié)果。對(duì)此行為應(yīng)如何對(duì)待？
　　有關(guān)訴訟行為的意思瑕疵問(wèn)題，我國(guó)《民事訴訟法》第59條有較明確的規(guī)定，即訴訟代理人在代被代理人為重大訴訟行為時(shí)，如果沒(méi)有被代理人的特殊授權(quán)，不能為之。或者在實(shí)施后，經(jīng)被代理人追認(rèn)，可被視為有效的代理行為，否則對(duì)被代理人不發(fā)生法律效力（代理行為的無(wú)效）。但是，對(duì)于其他有意思瑕疵的訴訟行為，應(yīng)該怎么處理，尚未有明確的規(guī)定。

二、當(dāng)事人訴訟行為瑕疵的幾種情況

1、對(duì)主體的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)造成的瑕疵。例如在起訴時(shí)，認(rèn)為自己具有當(dāng)事人資格，或者認(rèn)為對(duì)方具有當(dāng)事人資格，從而在起訴狀中寫錯(cuò)名字；或者在證據(jù)調(diào)查時(shí)，錯(cuò)誤指認(rèn)證人等等。對(duì)此，我國(guó)《民事訴訟法》將糾正訴訟行為瑕疵的方式分為當(dāng)事人自己（撤訴）糾正和法院糾正（告知訴訟法規(guī)定，或駁回起訴或指出當(dāng)事人的錯(cuò)誤，限其糾正）。
　　2、當(dāng)事人對(duì)程序事項(xiàng)的無(wú)知造成錯(cuò)誤，主要是對(duì)管轄、期日以及程序上其他事項(xiàng)不甚了解造成延誤實(shí)施訴訟行為等。

　　3、當(dāng)事人的代理人與當(dāng)事人意思溝通不暢造成代理人實(shí)施的行為與當(dāng)事人表示不一致。此時(shí)，應(yīng)該允許當(dāng)事人糾正代理人的行為，但是，已經(jīng)造成的損害則根據(jù)民事實(shí)體法的規(guī)定處理。

三、瑕疵的處理

瑕疵的處理應(yīng)該根據(jù)什么原則進(jìn)行呢？從程序的安定性出發(fā)，訴訟行為只要存在瑕疵，就不能認(rèn)可其效果發(fā)生。然而，從程序進(jìn)行的利益衡量立場(chǎng)出發(fā)，如果宣布有瑕疵的訴訟行為無(wú)效反而會(huì)影響訴訟程序的進(jìn)行時(shí)，也不利于糾紛的解決，所以應(yīng)該根據(jù)具體情況對(duì)瑕疵采取不同的處理方式。

1、撤回有瑕疵的訴訟行為或者補(bǔ)正瑕疵。原則上應(yīng)該撤回有瑕疵的訴訟行為。例如，通過(guò)實(shí)施無(wú)瑕疵的行為將出現(xiàn)的瑕疵除去。只是要注意的是，除去有瑕疵的行為，并非對(duì)過(guò)去實(shí)施了的有瑕疵行為的治療，而是使有瑕疵的行為變成無(wú)，消除其存在，實(shí)施的消除行為作為新行為發(fā)生效力。

　　2、通過(guò)追認(rèn)除去有瑕疵的行為。上面所述關(guān)于代理人與當(dāng)事人意思溝通不暢造成的行為瑕疵，法律允許當(dāng)事人通過(guò)事后追認(rèn)方式確認(rèn)代理人的代理權(quán)，從而使本該無(wú)效的有瑕疵代理行為變?yōu)橛行А?/SPAN>

　　3、對(duì)有瑕疵訴訟行為進(jìn)行治療。有瑕疵的訴訟行為，可以通過(guò)除去或者追認(rèn)的方式來(lái)使新行為發(fā)生效力。但是，也可以采取在原來(lái)行為的基礎(chǔ)上，在承認(rèn)行為無(wú)效的前提下，肯定通過(guò)治療有瑕疵行為，使其在符合程序法規(guī)定的情況下發(fā)生效力的做法。例如，當(dāng)事人放棄訴訟上的權(quán)利（例如陳述權(quán)等），同時(shí)并不違反公共利益和其他個(gè)人權(quán)益時(shí)，可以確認(rèn)為有效行為。

　　當(dāng)事人訴訟行為瑕疵的出現(xiàn)，可以是主觀原因，也可以是客觀原因。作為法院，在行使裁量權(quán)判斷當(dāng)事人行為的有效或無(wú)效時(shí)，應(yīng)該予以注意。訴訟行為的實(shí)施盡管關(guān)系到當(dāng)事人的切身利益，但是不可能要求當(dāng)事人實(shí)施的訴訟行為都是白璧無(wú)瑕、萬(wàn)無(wú)一失的，給予當(dāng)事人以補(bǔ)救有瑕疵訴訟行為的機(jī)會(huì)，不僅是民事訴訟法中已經(jīng)規(guī)定的（盡管不盡完善），也是憲法以及程序保障理念的要求。因此，在充分顧及程序安定性的前提下，將程序利益與當(dāng)事人的權(quán)益進(jìn)行比較，做出明智的選擇是十分必要的。

四、法院訴訟行為的瑕疵及其處理

法院訴訟行為的瑕疵，可以分為裁判外法院訴訟行為的瑕疵和裁判訴訟行為的瑕疵。對(duì)法院的不同訴訟行為瑕疵，應(yīng)該采取不同的處理方法。

1、裁判外法院訴訟行為瑕疵

裁判外的法院訴訟行為，包括訴訟文書的送達(dá)、證據(jù)調(diào)查等。這些行為一旦出現(xiàn)瑕疵，就有可能影響到當(dāng)事人訴訟行為的實(shí)施以及權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。例如，判決書如果不能及時(shí)送達(dá)當(dāng)事人，將可能影響當(dāng)事人上訴權(quán)利的行使，如果再以當(dāng)事人的上訴已過(guò)上訴期間等理由駁回上訴，就等于剝奪了當(dāng)事人的上訴權(quán)，顯然不僅違反程序法的規(guī)定，甚至也違反憲法的基本規(guī)定。又如，調(diào)查證據(jù)時(shí)采用不合法的手段時(shí)（套取或者壓迫等），就會(huì)對(duì)裁判的基礎(chǔ)造成威脅，不能保證裁判基于真實(shí)做出。而且，即使做出裁判，最終也不可能獲得正當(dāng)性。
　　對(duì)法院裁判外訴訟瑕疵，原則上可以采取與當(dāng)事人行為瑕疵同樣的處理方法。但是，應(yīng)該注意的是，不能通過(guò)追認(rèn)的方式來(lái)確認(rèn)有瑕疵訴訟行為的效力，而且，法院訴訟行為瑕疵有可能成為裁判被取消的理由。

3、裁判的瑕疵

　　裁判的瑕疵，是指違背程序法規(guī)的規(guī)定而成立的裁判。除了裁判本身違反程序法的規(guī)定能夠引起裁判瑕疵的發(fā)生外，當(dāng)事人訴訟行為以及法院在裁判外實(shí)施的行為如果出現(xiàn)瑕疵，都可能成為引起裁判瑕疵生成的原因。

對(duì)于裁判的瑕疵的處理，不能宣布其無(wú)效，原則上只能通過(guò)上訴、申訴等當(dāng)事人正當(dāng)、無(wú)瑕疵訴訟行為的實(shí)施，取消判決。所以說(shuō)，有瑕疵的裁判，并不必然被宣布取消，如果當(dāng)事人沒(méi)有行使上訴權(quán)、申訴權(quán)，有瑕疵判決就會(huì)發(fā)生法律效力，盡管它們會(huì)影響司法的公正。在我國(guó)，除了當(dāng)事人的申訴、上訴外，對(duì)于裁判的瑕疵，法院內(nèi)部以及檢察院可以提起再審程序，通過(guò)再審程序取消已經(jīng)生效的有瑕疵裁判。法院裁判瑕疵的出現(xiàn)，其產(chǎn)生的影響比當(dāng)事人訴訟行為瑕疵還要重大。因?yàn)椋?dāng)事人訴訟行為瑕疵產(chǎn)生的責(zé)任及后果主要在當(dāng)事人自身。而法院裁判行為瑕疵的后果，勢(shì)必涉及法律適用的是否正當(dāng)，程序是否公正等關(guān)系司法生命的根本問(wèn)題。因此，為了裁判的公正和有效地進(jìn)行，必須減少、杜絕瑕疵，方能夠取信于民，也才能維護(hù)法院及其法官的形象。

訴訟行為瑕疵，由于僅僅是瑕疵，因而一直未能引起人們的重視。然而，透過(guò)以上的分析，可以看到，訴訟行為瑕疵及其產(chǎn)生的后果，往往在人們忽視之時(shí)會(huì)危及程序的公正、公平，甚或影響司法的聲譽(yù)。正因?yàn)槿绱耍诿袷滤痉ɡ碚摷皩?shí)踐中，更應(yīng)該注意以下幾個(gè)問(wèn)題：第一，必須明確程序規(guī)則，這里的規(guī)則既有《民事訴訟法》及其相關(guān)法規(guī)規(guī)定的規(guī)則，還必須包括法院裁判時(shí)使用的一些內(nèi)部規(guī)則；第二，在民事訴訟程序進(jìn)行過(guò)程中，法院應(yīng)該積極行使釋明權(quán)，及時(shí)、準(zhǔn)確地為當(dāng)事人實(shí)施訴訟行為提供幫助，避免行為出現(xiàn)瑕疵；第三，作為訴訟行為主體的法院、當(dāng)事人都應(yīng)該自覺(jué)遵守訴訟規(guī)則，誠(chéng)實(shí)地履行訴訟義務(wù)，正確地行使訴訟權(quán)利、裁判權(quán)限；第四，從根本上說(shuō)，應(yīng)該減少訴訟行為的瑕疵，然而，在出現(xiàn)瑕疵后，應(yīng)該積極予以補(bǔ)救，減少不利影響的擴(kuò)散。