一、有限合伙制度的概念及意義

關(guān)于有限合伙制度的概念各國的規(guī)定都大同小異，最具代表性的是1916 年美國統(tǒng)一州委員會通過的《統(tǒng)一有限合伙法》中對有限合伙的定義：”有限合伙是指至少由一名普通合伙人和至少一名有限合伙人所組成的合伙,普通合伙人對合伙的債務(wù)負無限責(zé)任,有限合伙人僅以其出資為限對合伙的債務(wù)負責(zé),即負有限責(zé)任。”[3]二十世紀以來，有限合伙制度在國外經(jīng)歷了如火如荼的發(fā)展時期，而當(dāng)時在我國最初僅以法律形式確立了普通合伙制度，有限合伙制度起步比較晚，直到2006年才得以確立，但通過有限合伙制度在國外的發(fā)展，不難看出有限合伙制度所具有的優(yōu)越性。[4]

首先，有限合伙制度符合市場經(jīng)濟對主體多元化的需求，更好的滿足了人們的投資欲望，在市場主體中增設(shè)有限合伙，就為廣大的投資者提供了另一條投資途徑，增加了貨幣的增值機會，促進了市場經(jīng)濟的發(fā)展。其次，有限合伙兼具普通合伙與公司的雙重優(yōu)越性，使得企業(yè)設(shè)立簡便靈活，有利于實現(xiàn)兩種合伙企業(yè)形式的互補，保持合伙經(jīng)營的穩(wěn)定與持久，從而促進社會經(jīng)濟的發(fā)展。再次，有限合伙企業(yè)較之公司企業(yè)而言，有一個突出的優(yōu)點那就是單一稅收。現(xiàn)在大部分國家的稅法對公司和股東分別征稅，公司要繳納企業(yè)所得稅，股東在取得紅利，股息后還要繳納個人所得稅，而有限合伙只針對取得投資回報的合伙人征收個人所得稅，不再對企業(yè)征收企業(yè)所得稅，這樣有限合伙就避免了雙重征稅，可以大大的刺激投資者的投資積極性。最后，由于有限合伙可以讓法人作為有限合伙人參與合伙，這就給國外企業(yè)作為有限合伙人進入我國合伙企業(yè)提供了機會，能夠更多更好的吸引外資，促進我國與其他國家和地區(qū)的經(jīng)濟交流與合作。正是由于有限合伙制度所具有的巨大優(yōu)勢以及能夠為我國市場經(jīng)濟建設(shè)做出巨大的貢獻，我國正在逐漸的確立和完善有限合伙制度。借鑒世界各國有限合伙制度的先進經(jīng)驗，來尋找有限合伙制度在我國發(fā)展中存在的相關(guān)問題，并提出相應(yīng)的改進建議，對我國有限合伙制度的發(fā)展和司法實踐有著重要的意義。

二、我國《合伙企業(yè)法》中對有限合伙制度的相關(guān)規(guī)定

我國于2006年8月27日通過了修訂的《合伙企業(yè)法》，是對1997年通過的《合伙企業(yè)法》的全面修訂，是一部具有現(xiàn)代意義的合伙企業(yè)法。該法最大的創(chuàng)新就是增加了”有限合伙企業(yè)”一章，使得我國合伙種類實現(xiàn)了重大拓展：由修訂前的單一普通合伙拓展為普通合伙與有限合伙并存。

我國新《合伙企業(yè)法》中關(guān)于有限合伙的規(guī)定主要涉及以下幾方面內(nèi)容：[5]

1、規(guī)定了有限合伙的責(zé)任形式。有限合伙企業(yè)是由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

2、對有限合伙企業(yè)合伙人人數(shù)的限制。新《企業(yè)合伙法》規(guī)定了有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人。

3、對有限合伙企業(yè)的公示要求。除了要符合普通合伙企業(yè)的公示要求外，有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標明”有限合伙”字樣，有限合伙企業(yè)登記事項中應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的姓名或者名稱及認繳的出資數(shù)額。

4、對有限合伙企業(yè)中有限合伙人和普通合伙人之間的轉(zhuǎn)換程序以及轉(zhuǎn)換后所承擔(dān)的責(zé)任做了詳細的規(guī)定。除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。[6]

三、目前我國有限合伙制度存在的問題

A） 有限合伙制度的立法缺陷

我國關(guān)于有限合伙的立法沒有突出有限合伙制度的框架，我國將有限合伙歸入新《企業(yè)合伙法》中，對有限合伙僅以20多個條文加以規(guī)定，其他的參照普通合伙，眾所周知，有限合伙與普通合伙在合伙人的出資形式，入、退伙程序，責(zé)任承擔(dān)等方面都有著巨大的不同，這樣的安排忽視了有限合伙自身的特點，會造成法律體系上的不協(xié)調(diào)和法律適用上的困難。

第二，新《合伙企業(yè)法》中對有限合伙人數(shù)加以了限制，規(guī)定了有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立，這種人數(shù)的限制不利于企業(yè)資金的籌集，規(guī)模的擴大，其縮小了投資者的投資渠道，阻礙了企業(yè)的發(fā)展。

第三，對有限合伙主體的限制阻礙了企業(yè)的發(fā)展。我國的新《合伙企業(yè)法》允許所有法人成為有限合伙人，但禁止國有獨資企業(yè)、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體成為普通合伙人，這就限制了有限合伙主體的權(quán)利，打擊了投資者的投資熱情，阻礙了有限合伙的發(fā)展。

第四，有限合伙中關(guān)于有限責(zé)任和無限責(zé)任的轉(zhuǎn)換設(shè)計存在缺陷。有限合伙企業(yè)一個重要的特征是有限責(zé)任和無限責(zé)任兩種責(zé)任并存，這兩種責(zé)任存在著互相轉(zhuǎn)換的可能，但是新《企業(yè)合伙法》中對這一點并沒有做出詳細的規(guī)定，而且對轉(zhuǎn)換后有限合伙人和普通合伙人所承擔(dān)的責(zé)任存在著不公平的現(xiàn)象，這直接影響到有限合伙企業(yè)中兩種責(zé)任的正確適用，抑制了有限合伙人向普通合伙人的轉(zhuǎn)變，不利于有限合伙制度價值的發(fā)揮。

B）有限合伙制度在司法實踐中的不足

有限合伙制度作為一項新的制度在中國確立，難免存在一些缺陷，新《企業(yè)合伙法》在司法實踐中適用存在以下不足之處：

1、有限合伙制度體系尚不完善，與其他法律法規(guī)存在著許多不協(xié)調(diào)的地方。在實踐中，導(dǎo)致法律的具體適用產(chǎn)生混淆，造成了法律的不穩(wěn)定性。例如，《合伙企業(yè)法》規(guī)定了合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時債權(quán)人可依法向法院提出破產(chǎn)清算申請。而《企業(yè)破產(chǎn)法》對此也規(guī)定了，企業(yè)法人以外的組織的破產(chǎn)清算參照適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序。但是兩部法律對于有限合伙企業(yè)怎樣具體適用《企業(yè)破產(chǎn)法》沒有詳細的說明。[7]

2、由于有限合伙企業(yè)中有限合伙人和普通合伙人之間能夠相互轉(zhuǎn)換，這種轉(zhuǎn)換并不需要征得企業(yè)債權(quán)人同意，然而有限合伙人和普通合伙人之間對于企業(yè)所需承擔(dān)的責(zé)任大不相同，當(dāng)有限合伙人與普通合伙人之間角色轉(zhuǎn)換時，可能會損害到企業(yè)債權(quán)人的利益，如果債權(quán)人的合法利益得不到保障，那么就違反了法律的本質(zhì)，不利于我國法律體系的完善。

3、有限合伙企業(yè)的典型的特點就是內(nèi)部信息的不透明、企業(yè)信息的不公開，而且一般的有限合伙人不享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)，在有限合伙企業(yè)的實際運作當(dāng)中，普通合伙人與有限合伙人之間存在著嚴重的信息不對稱，有限合伙人所享有的相關(guān)權(quán)利受到限制，不容易對普通合伙人進行有效的監(jiān)管，這就會造成普通合伙人權(quán)利的濫用，不利于有限合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。

4、現(xiàn)實中對合伙人虛假出資、抽逃出資的責(zé)任沒有具體的規(guī)定，我國只對有限合伙的出資義務(wù)進行了相關(guān)的規(guī)定，合伙企業(yè)法第六十五條”有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。”該條為不足額出資的責(zé)任承擔(dān)提供了法律依據(jù)，但是虛假出資和抽逃出資明顯不屬于不足額出資，該條規(guī)定不適用于虛假出資和抽逃出資的責(zé)任承擔(dān)。違反法律就應(yīng)該受到法律的懲罰，虛假出資和抽逃出資的行為是違法的行為，但是我們無法在合伙企業(yè)法中找到相關(guān)的規(guī)定，這在司法實踐中造成有限合伙企業(yè)出現(xiàn)虛假出資、抽逃出資的現(xiàn)象，無法最大利益的保障企業(yè)債權(quán)人的合法利益，這將不利于經(jīng)濟秩序的有序發(fā)展。[8]

四、有限合伙制度的完善

（一） 有限合伙制度的立法完善

1、關(guān)于有限合伙制度的相關(guān)法律問題，可以從以下兩個方面來解決：（1）對現(xiàn)有的有關(guān)有限合伙制度的規(guī)定進行細化，對出現(xiàn)的立法漏洞進行彌補和完善，在合伙企業(yè)法中增加有關(guān)有限合伙的相關(guān)條文。（2）完全脫離普通合伙規(guī)定的范圍，將有限合伙制度從有限合伙法中剝離出來自成一體，學(xué)習(xí)美國和英國確立有限合伙制度的經(jīng)驗，重新制定一部有限合伙企業(yè)法。不管采用以上哪種方法，只要能夠突出有限合伙的特點，那么就達到了在立法上完善有限合伙制度的目的。

2、應(yīng)該取消對有限合伙人的人數(shù)的限制，我國規(guī)定人數(shù)的限制，其目的是為了防止非法集資的行為，但是光光限制人數(shù)是無法根本解決非法集資的，反而是限制了有限合伙企業(yè)的發(fā)展，從國外的有限合伙制度中我們不難看出取消對有限合伙人數(shù)的限制并不會造成非法集資的泛濫，我想在我國取消人數(shù)限制的同時應(yīng)加強各方面的監(jiān)管，對有限合伙人進行相關(guān)的登記與備案，這樣的話不僅有利于有限合伙企業(yè)的發(fā)展壯大，而且有利于對非法集資行為的遏制。

3、擴大有限合伙主體的范圍，關(guān)于合伙企業(yè)法中禁止國有獨資企業(yè)、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體成為普通合伙人的規(guī)定，并不能達不到其原來的目的，這些禁止的規(guī)定固然可以防止國有資產(chǎn)的流失和企業(yè)注冊資本的穩(wěn)定性，但是這些受限制的主體可以通過出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司，再以這家有限責(zé)任公司的名義間接地擔(dān)任有限合伙的普通合伙人的這種方法來規(guī)避這條禁止性條文，所以堵不如疏，既然企業(yè)有辦法來規(guī)避，那么不如允許這些限制主體成為有限合伙的普通合伙人，同時可以實行審批備案制度，要求限制主體必須通過有關(guān)行政機關(guān)的批準同意才可以成為普通合伙人，而對于已成為普通合伙人的限制主體，有關(guān)機關(guān)應(yīng)該加強監(jiān)管力度，這樣就可以在一定程度上防止國有資產(chǎn)的流失了。通過以上這些方法既可以增加合伙企業(yè)融資的渠道，又可以避免國有資產(chǎn)的流失，是種雙贏的做法。

4、有限合伙中有限責(zé)任和無限責(zé)任轉(zhuǎn)換后有限合伙人和普通合伙人的責(zé)任承擔(dān)形式存在著不公平的現(xiàn)象，《合伙企業(yè)法》第83條規(guī)定：”有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。”第84條規(guī)定：”普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。”這兩條從表面上看來，有限合伙人與無限合伙人轉(zhuǎn)換后責(zé)任的承擔(dān)是對等的，都對轉(zhuǎn)換前發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，但實際上，這種形式上的對等正體現(xiàn)出實質(zhì)上的不公平：在有限合伙人轉(zhuǎn)換為普通合伙人時，有限合伙人在轉(zhuǎn)換前需對有限合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，這是毋庸質(zhì)疑的，但是在轉(zhuǎn)換后有限合伙人卻要對其轉(zhuǎn)換前所承擔(dān)的有限責(zé)任也必須承擔(dān)無限責(zé)任，這就在無形當(dāng)中加重了有限合伙人轉(zhuǎn)換為普通合伙人的責(zé)任。而普通合伙人轉(zhuǎn)換為有限合伙人則完全不存在這種情況，普通合伙人在轉(zhuǎn)換之前本來就承擔(dān)無限責(zé)任，其轉(zhuǎn)換為有限合伙人后，對其轉(zhuǎn)換前的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任是應(yīng)有責(zé)任，并未加重其責(zé)任。從以上的分析中能夠明顯的感覺出有限責(zé)任和無限責(zé)任轉(zhuǎn)換中存在著明顯的不公平，要改變這種現(xiàn)象，我們可以對《合伙企業(yè)法》第83條，第84條做些小修改，83條改為”有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ滢D(zhuǎn)變后有限合伙企業(yè)所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。”84條改為”普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ滢D(zhuǎn)變后有限合伙企業(yè)所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)有限連帶責(zé)任。”這樣的話就使得有限責(zé)任和無限責(zé)任在轉(zhuǎn)換后也不失公平。[9]

（二） 完善有限合伙制度在實踐中值得注意的幾點問題

1、在確立有限合伙制度體系的時候，應(yīng)該多考慮到與其他法律的協(xié)調(diào)問題，對在實踐中已出現(xiàn)過的沖突地方進行修改和完善，盡量減少與其他法律法規(guī)的沖突之處；還未出現(xiàn)的問題如果要制定法律的話，應(yīng)該多借鑒其他相關(guān)法律的類似規(guī)定，盡量做到與其他法律法規(guī)相協(xié)調(diào)。這樣的話，就能夠確保在實踐中遇到問題時，能夠快速正確的找到法律的適用，這樣就維護了法律的穩(wěn)定和權(quán)威。

2、為了保證企業(yè)債權(quán)人的利益，應(yīng)該賦予企業(yè)債權(quán)人異議權(quán)，當(dāng)普通合伙人與有限合伙人之間相互轉(zhuǎn)換時，對于兩者的轉(zhuǎn)變條件應(yīng)該有所區(qū)別。有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶藭r，由有限責(zé)任轉(zhuǎn)變?yōu)闊o限責(zé)任，對債權(quán)人的利益不會產(chǎn)生影響，只需全體合伙人同意即可。但普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶藭r，由無限責(zé)任轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢挢?zé)任，會使得企業(yè)償債能力的減少，最終可能損害企業(yè)債權(quán)人的利益，如果賦予企業(yè)債權(quán)人異議權(quán)的話，債權(quán)人面對有可能損害自身利益的情況就可以提出異議，主張權(quán)利。[10]

3、建立信息披露和信息公開制度，企業(yè)的相關(guān)信息在一定程度上應(yīng)該向外界公布，重要的經(jīng)營信息也應(yīng)該讓有限合伙人知悉，對于有限合伙人的權(quán)利新修訂的《企業(yè)合伙法》并沒有做出具體的規(guī)定，為了對普通合伙人進行有效的監(jiān)督以及維護有限合伙人的利益，我們可以賦予有限合伙人以下權(quán)利：（1）知情權(quán)，有限合伙人有權(quán)知道企業(yè)經(jīng)營狀況和查閱管理資料。（2）參與合伙人會議的權(quán)利，有限合伙人雖然一般不參與企業(yè)的管理，但是可以根據(jù)合伙人協(xié)議的約定，參加合伙人會議。（3）咨詢建議權(quán)，有限合伙人對于普通合伙人提出的經(jīng)營策略可以提出咨詢，提出建議。（4）檢查監(jiān)督權(quán)，有限合伙人可以對企業(yè)管理和普通合伙人的權(quán)利進行檢查和監(jiān)督。（5）表決權(quán)與派生訴訟權(quán)。有限合伙人可以依據(jù)合伙協(xié)議的約定對相關(guān)事務(wù)進行表決，當(dāng)執(zhí)行事務(wù)的合伙人怠于行使權(quán)力時為了企業(yè)和自身的利益可以以自己的名義提起訴訟。

4、由于在新修訂的《企業(yè)合伙法》中只規(guī)定了不足額出資的法律責(zé)任，而關(guān)于合伙人虛假出資和抽逃出資的責(zé)任承擔(dān)仍處于空白之處，對此，我們可以采用兩種方法來解決：首先，可以在合伙企業(yè)的合伙協(xié)議中約定，明確虛假出資和抽逃出資的責(zé)任；其次，如果合伙協(xié)議中沒有約定的話，可以借鑒相關(guān)法律中關(guān)于虛假出資和抽逃出資責(zé)任承擔(dān)形式的規(guī)定，公司法第200條”公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。”第201條”公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。” 另外，刑法第159條規(guī)定了”虛假出資或抽逃出資數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，構(gòu)成虛假出資、抽逃出資罪，承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。”我們可以參照這幾條規(guī)定對有限合伙企業(yè)中關(guān)于合伙人虛假出資和抽逃出資的責(zé)任承擔(dān)進行明確，這樣的話能夠刺激投資者的投資熱情，便于企業(yè)資金的籌集到位，促進企業(yè)的大規(guī)模發(fā)展。

2006年8月27日《合伙企業(yè)法》的修訂中增加了”有限合伙企業(yè)”一章，是我國有限合伙發(fā)展的巨大突破，但是在新法施行后的這5、6年內(nèi)，我們可以看出我國的有限合伙制度并不完善，不管是從立法上看還是在實踐中都出現(xiàn)了許多問題，這些問題有待于我們研究和解決，在完善有限合伙制度本身的時候，應(yīng)當(dāng)注重依靠法律、人文、社會等制度環(huán)境的支持；對于有限合伙制度在國外發(fā)展的有利經(jīng)驗我們也應(yīng)該吸取和借鑒；對于法律法規(guī)之間有沖突的部分，應(yīng)該相互協(xié)調(diào)，相互彌補，以確保法律的一致性，從而避免各部門法產(chǎn)生矛盾，使得法律能夠得到正確的適用。

[3]王曉鳳  《我國有限合伙制度簡析》，載《企業(yè)家天地.理論版》2008年第3期

[4]尹中安 《論有限合伙的價值》，載《揚州大學(xué)學(xué)報：人文社會科學(xué)版》2002年 第5期

[5]《中華人民共和國合伙企業(yè)法》，1997年2月23日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第24次會議通過．2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第23次會議修訂第2條61條62條63條

[6] 《中華人民共和國合伙企業(yè)法》，1997年2月23日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第24次會議通過．2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第23次會議修訂第82條83條84條

[7]許愛青，王翔  《我國有限合伙制度劣勢研究》，載《河北青年管理干部學(xué)院學(xué)報》2009年第5期

[8]謝甫成，周雪  《淺析我國有限合伙制度之完善》，載《知識經(jīng)濟》2009年 第7期

[9]何丹《淺論我國有限合伙制度的不足及其完善》載《海南師范大學(xué)學(xué)報：社會科學(xué)版》2009年 第4期

[10]初曉云  《試論有限合伙制度》 載《法制與社會：旬刊》2009年 第12期