當(dāng)事人一般認(rèn)為，離婚訴訟中子女撫養(yǎng)費(fèi)的確定主要是由法官自由裁量的。其實(shí)不盡然，子女撫養(yǎng)費(fèi)的最終確定，雖涉及法官自由裁量權(quán)的行使，但并不是法官直接“說了算”。事實(shí)上，子女撫養(yǎng)費(fèi)的確定由多方面的因素決定，比如：法律法規(guī)的具體規(guī)定、當(dāng)事人的現(xiàn)實(shí)狀況和舉證能力、雙方當(dāng)事人的意思表示、法官的自由裁量等等。司法實(shí)踐中，子女撫養(yǎng)費(fèi)的確定總體上遵循當(dāng)事人協(xié)議優(yōu)先的原則，對雙方協(xié)議不成的，才由法院判決。下面筆者將對離婚訴訟中子女撫養(yǎng)費(fèi)確定的具體問題進(jìn)行闡述。

一、雙方協(xié)議確定給付撫養(yǎng)費(fèi)

對于協(xié)議確定給付撫養(yǎng)費(fèi)，從表面上看，似乎其中并無太多法律議題討論的必要。但從訴訟程序上分析，無論當(dāng)事人如何協(xié)議，要使協(xié)議確定的內(nèi)容最終能夠?qū)﹄p方形成拘束力，則必須得到法院的最終確認(rèn)。這就要求雙方當(dāng)事人必須在法律規(guī)定的范圍進(jìn)行協(xié)議，協(xié)議的內(nèi)容不得損害子女的合法權(quán)益。法院對協(xié)議的內(nèi)容負(fù)有審查確認(rèn)的審判職責(zé)。比如父母雙方可以協(xié)議子女隨一方生活并由撫養(yǎng)方負(fù)擔(dān)子女全部撫養(yǎng)費(fèi)。但經(jīng)查實(shí)，撫養(yǎng)方的撫養(yǎng)能力明顯不能保障子女所需費(fèi)用，影響子女健康成長的，則法院對這樣的協(xié)議不應(yīng)準(zhǔn)許。由于離婚訴訟不涉及第三人參加訴訟，子女不能直接參與到訴訟中來，所以對于撫養(yǎng)費(fèi)的確定，不僅要審查夫妻雙方的意思表示，更重的是要從子女身心健康的角度著眼。另外，法院要對協(xié)議的內(nèi)容和過程給予充分的關(guān)注，因?yàn)殡p方雖然有時(shí)不能達(dá)成協(xié)議，但協(xié)議中對撫養(yǎng)費(fèi)負(fù)擔(dān)的意思表示，將來在裁判時(shí)可以作為自由裁量的參考。

二、雙方協(xié)議不成，法院依法裁判

對于如何正確的判定撫養(yǎng)費(fèi)的給付，筆者以為應(yīng)將裁判邏輯“三段論”的運(yùn)用與法官自由裁量權(quán)的有限發(fā)揮緊密結(jié)合起來。下面筆者將具體闡述這一判定規(guī)則的內(nèi)涵。

（一）查找撫養(yǎng)費(fèi)給付的法律依據(jù)。我國《婚姻法》及其相關(guān)司法解釋均規(guī)定了撫養(yǎng)費(fèi)給付的具體內(nèi)容。首先，《婚姻法》原則性規(guī)定了夫妻離婚后，一方撫養(yǎng)子女的，另一方應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)。至于撫養(yǎng)費(fèi)負(fù)擔(dān)的多少和期限的長短，則規(guī)定由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由法院判決。其次，《婚姻法》司法解釋一進(jìn)一步闡明了撫養(yǎng)費(fèi)的具體內(nèi)容為子女生活費(fèi)、教育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等，同時(shí)該司法解釋還對不能獨(dú)立生活子女的范圍進(jìn)行了界定。再次，最高人民法院法發(fā)（1993）30號意見對撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額的確定方法和給付方式作了具體規(guī)定。針對夫妻雙方不能協(xié)議而須由法院判決的情況，該意見規(guī)定一般按照不同收入標(biāo)準(zhǔn)的20%?30%來確定撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額，但最高不得超過50%。同時(shí)還規(guī)定撫養(yǎng)費(fèi)應(yīng)定期給付，有條件的可一次性給付。

（二）查明涉及撫養(yǎng)費(fèi)給付的相關(guān)事實(shí)。子女撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額，可根據(jù)子女的實(shí)際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平確定。這些事實(shí)能否準(zhǔn)確認(rèn)定，直接關(guān)系到一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額的多少。一般情況下，這些事實(shí)能夠通過庭審調(diào)查的程序查明，具體操作時(shí)應(yīng)著重調(diào)查以下三個(gè)內(nèi)容。1、被撫養(yǎng)子女的人數(shù)及子女的實(shí)際情況，因?yàn)楸粨狃B(yǎng)人數(shù)量和實(shí)際情況的不同，最終參照標(biāo)準(zhǔn)適用的比例也不同。如果負(fù)擔(dān)兩個(gè)以上子女撫養(yǎng)費(fèi)的，比例可適當(dāng)高于20%?30%，但最高一般不得超過50%。2、撫養(yǎng)人的具體收入情況，被撫養(yǎng)人是否有固定收入，收入是多少，都需要在庭審中具體查明。對于無固定收入的，須查明撫養(yǎng)人當(dāng)年總收入的情況或是撫養(yǎng)人所從事的相同行業(yè)平均收入情況。3、須對特殊情況進(jìn)行查明，如一次性給付全部撫養(yǎng)費(fèi)的，需要對撫養(yǎng)人是否具備一次性給付的條件進(jìn)行審查；對以財(cái)物折抵撫養(yǎng)費(fèi)的，需查明一方當(dāng)事人是否屬于無經(jīng)濟(jì)收入或下落不明的情況，等等。

（三）慎重行使自由裁量權(quán)。在尋找到相關(guān)法律依據(jù)并查明相關(guān)事實(shí)的前提下，利用裁判的邏輯公式自然會(huì)得出撫養(yǎng)費(fèi)給付的大致結(jié)論。然而，撫養(yǎng)費(fèi)給付的具體確定，還需要法官在上述結(jié)論的基礎(chǔ)上作出裁量。對于如何自由裁量，筆者以為，首先這種自由裁量只能在很小幅度范圍內(nèi)行使；其次還應(yīng)著重注意三個(gè)方面的問題。1、是要在法律規(guī)定的范圍進(jìn)行裁量，如負(fù)擔(dān)一個(gè)子女撫養(yǎng)費(fèi)的，則必須在20%－30%的比例范圍內(nèi)斟酌，無論出現(xiàn)何種情況，都不應(yīng)超出這一比例進(jìn)行裁量。2、是自由裁量要有情理可言，而不是出于法官的個(gè)人好惡，不能將自由裁量當(dāng)作隨意裁量。3、是自由裁量權(quán)的行使既要有利于子女的身心健康，保障子女的合法權(quán)益，同時(shí)又要充分考慮撫養(yǎng)人的經(jīng)濟(jì)承受能力和心理承受能力。

三、司法實(shí)踐中的大致做法

由于子女撫養(yǎng)費(fèi)包括生活費(fèi)、教育費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)，其中生活費(fèi)可以參照當(dāng)?shù)仄骄钕M(fèi)水平來確定，而教育費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)則具有不完全確定性。對于持續(xù)有固定收入的情況，一般可按其月總收入的20%－30%的比例確定（僅限撫養(yǎng)一個(gè)子女）。司法實(shí)踐中，往往遇到的是沒有長期固定收入或無固定收入的情況，因而直接按月總收入的比例來確定撫養(yǎng)費(fèi)給付的很少。目前通常的做法是，依據(jù)當(dāng)?shù)厝司M(fèi)水平，同結(jié)合同撫養(yǎng)費(fèi)給付一方的收入情況或當(dāng)?shù)赝袠I(yè)平均收入標(biāo)準(zhǔn)，確定生活費(fèi)的給付。一般來說，一個(gè)地區(qū)對生活費(fèi)的確定大致會(huì)有一個(gè)較為統(tǒng)一的參照標(biāo)準(zhǔn)，比如每月100元或是200元不等。對于教育費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)，由于其存在不確定性，所以法院一般會(huì)判定按實(shí)際支出，憑正式票據(jù)各半分擔(dān)。對于這種分類確定給付的情況，筆者以為仍應(yīng)綜合衡量各項(xiàng)費(fèi)用是否在撫養(yǎng)人的月總收入20%－30%的比例范圍內(nèi)。