夫妻人身權基于婚姻關系而產(chǎn)生，并為法律所認可。我國《婚姻法》規(guī)定的人身權內(nèi)容，主要包括姓名權（第14條）、人身自由權（第15條）、居所選定權（第9條）、計劃生育義務（第16條）、互負忠實義務（第3條、第4條）、禁止行為等（第3條規(guī)定：禁止家庭暴力、虐待、遺棄）。遺憾的是，《婚姻法》未直接規(guī)定配偶權。考察世界各國親屬法，配偶權的內(nèi)容除了包含與夫妻人身權相似的姓名權、人身自由權和居所選定權等之外，還包括同居權、貞操權、生育權、家事代理權等特定權利。本文就此作點思考

思考之一：是否需立法創(chuàng)制配偶權

配偶權是建立婚內(nèi)侵權民事責任制度中的一項重要權利，我國婚姻立法未作明確規(guī)制，僅有夫妻雙方應當互相忠實、互相尊重的規(guī)定，未采納法學專家建議稿關于配偶權的立法設想。學術界觀點也不一致。贊成者認為，配偶權是婚內(nèi)侵權責任的基礎，由于法律缺乏對配偶權的強制有效的保護措施，使眾多的受害配偶一方處于孤立無援的境地，有的受害者轉(zhuǎn)而求于用非正常的手段保護自己，如自殺、殺害對方或轉(zhuǎn)向社會施以同態(tài)復仇等。因此，完善配偶權的保護機制勢在必行。[1]反對者認為，配偶權的核心與實質(zhì)在于明確男女婚后性權利的歸屬，如果在法律中設立這一權利，將會使婚姻在某種程度上成了相互間的”賣身契”，不利于婚姻關系的維系，導致婚內(nèi)強奸合法化，助長家庭暴力行為。[2]筆者以為，配偶權是基本的身份權，基于夫妻關系中的特定配偶身份而產(chǎn)生，這種特殊權利已為多數(shù)國家法律認可，創(chuàng)設配偶權是建立婚內(nèi)侵權民事責任制度的基礎。況且配偶權中的夫妻姓名權和住所權兩項派生身份權，已散見于現(xiàn)行婚姻立法，只是對最能體現(xiàn)配偶權本質(zhì)特征的同居權、貞操權以及生育權等均未作規(guī)制。筆者建議，借鑒各國關于配偶權的成熟立法經(jīng)驗，結合我國國情，盡快創(chuàng)設配偶權，完善婚內(nèi)侵權民事責任體系。

思考之二：配偶權范圍如何界定

筆者認為，配偶權應包含姓名權、居所決定權、同居權、貞操權、生育權、相互扶養(yǎng)權、日常家事代理權等主要內(nèi)容。配偶任一方侵犯上述權利均構成婚內(nèi)侵權。

1、姓名權。姓名權是夫妻締結婚姻關系后，無論嫁娶招婿，無論落戶夫或妻家，還是夫妻單獨立戶，夫或妻均有獨立姓氏權。各國對姓名權規(guī)定各有不同，有妻從夫姓，如瑞士；有從約定，無約定時從夫姓，如德國；有從約定，如原蘇俄；有在妻姓前冠以夫姓，如我國民國時期。現(xiàn)代通行立法是，夫妻各自具有獨立姓名，我國《婚姻法》也規(guī)定了夫妻雙方都有各用自己姓名的權利，確認和保護獨立的人格權。

2、居所決定權。居所決定權是配偶選定婚后居所的權利。各國關于居所決定權的立法主要有兩種類型：一是丈夫決定居所。瑞士法規(guī)定居所決定權由夫單方行使，英國法則規(guī)定丈夫必須履行為妻子提供住所的義務，妻子只享有在該住所居住的權利。二是夫妻自由協(xié)商確定居所。法國等國規(guī)定居所決定權由配偶雙方協(xié)商一致、共同行使。前蘇聯(lián)則規(guī)定夫妻各方都有權選擇居住地點。我國《婚姻法》采用的是夫妻自由協(xié)商確定居所，符合多數(shù)國家的立法例。

3、同居權（夫妻同居義務）。同居權是婚內(nèi)侵權民事責任體系中一項重要權利，其所指同居區(qū)別于一般異性男女共同居住生活，是基于婚姻關系而產(chǎn)生的配偶權中的一項重要權利，是指具有合法婚姻關系的男女雙方以配偶身份共同居住生活的權利和義務。現(xiàn)代婚姻立法均明確規(guī)定夫妻雙方互負共同居住生活的義務，無正當理由，任何一方不得拒絕履行同居義務，否則將構成婚內(nèi)侵權。法國民法典規(guī)定，”若夫妻一方不履行其義務時，他方得依民事訴訟法規(guī)定的方式迫使其履行或進行精神損害賠償；夫?qū)ζ逕o正當理由不與其同居時，得拒絕給付生活費用。”英國法規(guī)定，配偶一方違反同居義務，他方享有恢復同居的訴訟請求權。我國《婚姻法》未規(guī)定同居權，筆者認為，應在配偶權中明確規(guī)制。同居是婚姻派生的權利義務。規(guī)定同居義務有利于保護婚姻當事人，否則將會導致一方無正當理由拒不與對方同居，卻不承擔任何不利法律后果，不利于婚姻秩序的維持。[3]當一方違反同居義務時，允許對方提起婚內(nèi)侵權之訴。在設立同居權時，也要尊重夫妻基本人權，夫妻間有正當理由暫不同居，不視為違反同居義務。夫妻一方在享有同居權的同時，也應尊重對方權利和感情，不得濫用同居權。

4、貞操權（互負忠實義務）。忠實義務也稱貞操義務。忠實義務通常是指配偶之間專一的性生活義務，也稱不為婚外性生活的義務。貞操在古代指女子不失貞或不改嫁，是婦女的單方義務。現(xiàn)代婚姻法賦予夫妻平等地位，夫妻雙方互盡忠實義務，夫或妻都有權要求對方保持貞操。貞操既在婚內(nèi)平等地約束夫妻雙方，也同時約束配偶權的婚外義務人。違背夫妻忠實義務就構成婚內(nèi)侵權。我國法律雖未明確規(guī)定貞操權，但《婚姻法》規(guī)定夫妻應當互相忠實，且將配偶與他人同居和通奸作為離婚侵權損害賠償?shù)那樾危@說明《婚姻法》已有夫妻間互負忠實義務的規(guī)定，只是未采用貞操權概念。貞操權是法定權利，侵犯該權利則構成婚內(nèi)侵權，因貞操權的特殊性，侵犯該權利必然是配偶一方與婚外第三人共同作用，一人不可能侵權。因此，這種侵權請求權既可以向配偶侵權人提起，也可以向共同侵權人提起。在婚內(nèi)侵權責任承擔上，既可以要求配偶侵權人承擔，也可以要求配偶侵權人與婚外第三人共同承擔連帶責任。

5、生育權。生育權是男女兩性繁衍撫育子女的權利，基于丈夫、妻子特定身份而產(chǎn)生，由雙方共同享有。該權利具有共同性，需要夫妻雙方共同行使，不可能單方行使，只要一方不配合，生育權就無法實現(xiàn)。如果夫或妻無正當理由不配合對方行使生育權，拒絕或故意不與對方過性生活，夫通過相關措施使妻無法懷孕，妻故意讓自己不懷孕或未經(jīng)夫同意擅自流產(chǎn)等，均構成婚內(nèi)侵權。我國法律未規(guī)定生育權，對上述行為是否構成婚內(nèi)侵權，學術界有爭議。爭議的焦點是，誰具有生育決定權。筆者認為，一般情況下，應賦予女性具有相對優(yōu)先的生育決定權。由于生育的自然屬性決定了妻在生育中承擔著更多義務和更大風險，夫除了受孕前承擔相應配合義務外，從懷胎到分娩妻承擔了更多義務和艱難，且女性的生育能力時間也遠少于男性，我國法律也明確規(guī)定女性有依法生育的自由，也有不生育的自由。

6、相互扶養(yǎng)權。夫妻間的扶養(yǎng)是夫妻在物質(zhì)上和生活上的互相扶助、供養(yǎng)，相互支持對方的意愿和活動，在遇有危難時相互救助。各國法律大都規(guī)定夫妻有相互扶養(yǎng)的義務。《德國民法典》規(guī)定，”夫應依其社會地位、財產(chǎn)及收益能力扶養(yǎng)其妻。如夫不能撫養(yǎng)自己者，妻應依照其財產(chǎn)及收益能力給與夫社會地位相當?shù)姆鲳B(yǎng)。”我國《婚姻法》也規(guī)定，夫妻有相互扶養(yǎng)的義務。一方不履行扶養(yǎng)義務時，屬婚內(nèi)侵犯扶養(yǎng)權，他方有權依法要求對方扶養(yǎng)。

7、日常家事代理權。日常家事代理權，是夫妻雙方因家庭事務而與第三人為一定法律行為時，享有代理對方的權利。該代理行為系代表家庭所為的行為，其法律后果由夫妻雙方共同承受。該權利基于夫妻身份當然享有，無須明示，屬于特殊法定代理。其范圍僅限于日常家事代理，以家庭生活必要為限，通常包括家庭生活所必要的一切事務。配偶一方如限制對方行使該項權利，或超范圍濫用該權利，均構成婚內(nèi)侵權。兩大法系國家法律對此權利均有規(guī)制。《瑞士民法典》規(guī)定，”妻為家計日常需要之處理，與夫同樣代表共同體。”美國法規(guī)定，妻以夫的信用與商人交易，只要夫未表示反對，法律則承認妻有代理權。我國《婚姻法》規(guī)定，”夫妻對共同所有的財產(chǎn)有平等的代理權，”但未規(guī)定連帶責任。因此有必要加以完善，這不但滿足了夫妻處理復雜、多樣的家庭事務的需求，而且有利于與一般代理相區(qū)別，從而保護夫妻和第三人的利益，適應我國市場經(jīng)濟發(fā)展的需要。[4]只是設定權利要嚴格限定日常家事范圍，將重大事項如處分不動產(chǎn)和價值重大財產(chǎn)等排除在外，以防濫用權利產(chǎn)生新的婚內(nèi)侵權。

1劉淑媛：《論我國對配偶權的立法完善及其保護》，《寧夏大學學報》2005年第4期。

2薛寧蘭：《共同關切的話題”婚姻法修改中的熱點、難點問題研討會”綜述》，《民商法學》2001年第6期。

3王洪：《婚姻家庭法》，法律出版社2003年版，第113頁。

4王洪：《婚姻家庭法》，法律出版社2003年版，第115頁。