摘要：家庭暴力問(wèn)題已日益引起全世界的普遍關(guān)注，盡管到目前為止，不同組織和國(guó)家對(duì)其內(nèi)涵界定仍有所不同，但對(duì)家庭暴力進(jìn)行法律干預(yù)卻是十分必要且合理的。家庭暴力產(chǎn)生了巨大危害并有悖于相關(guān)法學(xué)理論，這一點(diǎn)在全球各國(guó)已達(dá)成共識(shí)。雖然我國(guó)現(xiàn)行法律制度對(duì)家庭暴力已有所規(guī)制，但仍存在諸多問(wèn)題與不足，需要我們進(jìn)一步完善立法，加強(qiáng)各相關(guān)組織部門(mén)的協(xié)作，并適當(dāng)借鑒國(guó)外的成功經(jīng)驗(yàn)，使我國(guó)的家庭暴力法律干預(yù)制度不斷改進(jìn)，以更好的預(yù)防和減少家庭暴力的發(fā)生。

關(guān)鍵詞：家庭暴力；界定；可行性研究；法律干預(yù)

近年來(lái)，家庭暴力問(wèn)題日益突出，引起了全球各國(guó)的高度重視。1995年在中國(guó)舉行的第四界世界婦女代表大會(huì)上,"家庭暴力"首次被列為全球12項(xiàng)重點(diǎn)問(wèn)題之一；目前全世界已有40多個(gè)國(guó)家和地區(qū)制定了反對(duì)家庭暴力的專門(mén)法律；聯(lián)合國(guó)通過(guò)的《消除對(duì)婦女的一切歧視公約》已經(jīng)在包括中國(guó)在內(nèi)的170多個(gè)國(guó)家和地區(qū)獲得批準(zhǔn)。

我國(guó)的家庭暴力問(wèn)題更是由來(lái)已久。對(duì)此，1995年國(guó)務(wù)院發(fā)布《中國(guó)婦女發(fā)展綱要(1995-2000)》規(guī)定:"依法保護(hù)婦女在家庭中的平等地位,堅(jiān)決制止家庭暴力。"這是中國(guó)政府第一次在政府文件中明確表示制止家庭暴力。2001年4月28日公布的新婚姻法首次將有關(guān)家庭暴力的條款納入其中,這是我國(guó)反家庭暴力的又一重大進(jìn)步。目前，對(duì)家庭暴力的界定各國(guó)仍有不同表述。在我國(guó)，理論界和實(shí)務(wù)界有關(guān)家庭暴力仍存在諸多問(wèn)題，家庭暴力的法律干預(yù)制度尚不夠健全，急需完善。本文將對(duì)以上問(wèn)題進(jìn)行探討。

一、家庭暴力概述

（一）家庭暴力的界定

盡管家庭暴力作為全球性的社會(huì)現(xiàn)象和法律問(wèn)題已日益引起人們的關(guān)注，但是到目前為止，不同組織和國(guó)家對(duì)其內(nèi)涵界定仍有所不同。

聯(lián)合國(guó)1992年通過(guò)的《消除對(duì)婦女暴力行為宣言》界定了"對(duì)婦女暴力行為"，認(rèn)為它是指"對(duì)婦女造成或可能造成身心方面或性方面的傷害或痛苦的任何基于性別的暴力行為，包括威脅進(jìn)行這類行為、強(qiáng)迫或任意剝奪自由，而不論其發(fā)生在公共生活還是私人生活中"。

在英國(guó)，家庭暴力存在不同層次的定義，通常是指"配偶之間的、同居者或具親密關(guān)系人之間的暴力行為，往往是指一對(duì)有性關(guān)系的男女之間的暴力行為。"

在我國(guó)，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋(一)》第一條明確規(guī)定：婚姻法中所稱的"家庭暴力",是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段,給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待。

筆者認(rèn)為，對(duì)于家庭暴力的界定，要特別注意以下幾點(diǎn)：

1、家庭暴力必須發(fā)生在家庭成員之間

家庭暴力的侵害對(duì)象是家庭成員,即共同生活的有權(quán)利義務(wù)關(guān)系的親屬。這是家庭暴力與一般暴力的區(qū)別。我國(guó)對(duì)家庭暴力的界定以施暴者和受暴者有親屬關(guān)系為必要條件。在關(guān)于家庭暴力主體的規(guī)定上,外國(guó)的法律規(guī)定較我國(guó)寬泛。例如,英國(guó)法律規(guī)定的家庭暴力主體,不僅包括配偶,還包括前配偶、同居者和前同居者。新西蘭法律規(guī)定包括日常共居一室的人及關(guān)系密切的人。外國(guó)法對(duì)家庭暴力主體的界定注重的是有共同生活之實(shí),而是否有親屬關(guān)系則是其次的。筆者認(rèn)為,家庭暴力主體的界定應(yīng)符合該國(guó)國(guó)情,符合該國(guó)人民的人倫觀念和文化傳統(tǒng),西方國(guó)家將同居者等納入家庭暴力的范圍,有其合理性,符合西方國(guó)家民族的觀念和文化。而我國(guó)將家庭暴力的主體界定為家庭成員,則是合乎我國(guó)國(guó)情和文化特點(diǎn)的。

2、家庭暴力侵害的具體對(duì)象應(yīng)包括性自主權(quán)

綜觀外國(guó)法相應(yīng)的規(guī)定，家庭暴力侵害的具體對(duì)象包括對(duì)身體、精神、和性的傷害。而我國(guó)婚姻法的司法解釋規(guī)定，家庭暴力侵害的具體對(duì)象只包括身體和精神，而把性納入身體的范疇。在現(xiàn)實(shí)生活中，身體暴力，精神暴力，性暴力三者之間是經(jīng)常密切聯(lián)系，彼此交叉的，但在內(nèi)涵上，三者之間還是存在較大差異的。

性暴力直接侵害的客體是被害人的性自主權(quán)。所謂性自主權(quán)，是指自然人保持其性純潔、支配其性利益的人格權(quán)。侵害性自主權(quán)也可能會(huì)造成被害人身體、健康、自由、名譽(yù)等方面的損害，并且可以通過(guò)救濟(jì)身體權(quán)、健康權(quán)、名譽(yù)權(quán)損害的方式進(jìn)行救濟(jì)，但是它們畢竟不能概括性自主權(quán)所抽象的性的特定內(nèi)容。因而性自主權(quán)作為一種絕對(duì)的、對(duì)世的人格權(quán)不能簡(jiǎn)單的由身體利益、健康利益、名譽(yù)利益所涵蓋。

還有一部分人認(rèn)為性生活是夫妻之間的"義務(wù)", 這種看法實(shí)質(zhì)上忽略了夫妻之間平等的性權(quán)利。夫妻之間的性生活必須建立在雙方平等、自愿的基礎(chǔ)上,不得違背他方的意愿施以給他方，造成他方肉體及精神傷害。如果將滿足性生活的需要單純的視為夫妻義務(wù),那么,對(duì)于受生理和心理影響較多的女性來(lái)說(shuō)更是不公平的。

基于此，筆者認(rèn)為，家庭暴力侵害的具體對(duì)象應(yīng)包括身體、精神、性三方面的權(quán)利，性暴力理應(yīng)獨(dú)立于身體暴力而單獨(dú)存在。

3、精神暴力也是家庭暴力的主要形式之一

精神暴力也稱心理暴力，是指采用侮辱、誹謗、威脅、恐嚇、謾罵等手段對(duì)家庭成員的心理和精神施加影響的行為。如譏諷謾罵家庭成員，威脅要?dú)⒑彝コ蓡T及其近親屬等在精神上控制家庭成員，增加其心理負(fù)擔(dān)的行為。由于精神暴力具有隱蔽性，不易留下痕跡，因此也被稱為"隱形暴力"、"隱形惡魔"等。精神暴力的說(shuō)法從理論上可以追根溯源至女權(quán)主義興起之后形成的女權(quán)主義流派。女權(quán)主義者認(rèn)為對(duì)女性的暴力行為應(yīng)包含一切傷害女性精神和心理，從而使她們處于屈從地位的行為。

關(guān)于精神暴力是否屬于家庭暴力的范疇，爭(zhēng)議一直比較大。有學(xué)者認(rèn)為,"暴力"必須以強(qiáng)制性的武力行為作為要件，是指侵犯他人人身權(quán)利的強(qiáng)暴行為，家庭暴力指的是施暴人對(duì)家庭成員實(shí)施身體（包括性）的傷害行為,其中主要包括毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由、強(qiáng)迫性交以及進(jìn)行性虐待、毀容等。也有學(xué)者因?yàn)榫癖┝茈y界定其程度，所以不傾向于把它列入家庭暴力之中。

筆者認(rèn)為，精神暴力不僅與身體暴力一樣存在著外部強(qiáng)制性，即存在違背受暴者意愿的特點(diǎn)，而且其對(duì)受暴者造成的傷害并不亞于，甚至超過(guò)了其他暴力形式。這種傷害一旦形成將很難愈合并使受暴者遭受長(zhǎng)期的精神折磨。長(zhǎng)此以往，可能會(huì)出現(xiàn)更加嚴(yán)重的后果。因此，筆者認(rèn)為，把精神暴力列入家庭暴力之中進(jìn)行法律干預(yù)和規(guī)制并無(wú)不妥之處，而且是十分必要的。至于精神暴力的程度界定問(wèn)題，并不影響精神暴力的構(gòu)成，而且仍可以通過(guò)一定方法加以評(píng)定。僅以在認(rèn)定技術(shù)上所可能出現(xiàn)的困難來(lái)反對(duì)將精神暴力納入家庭暴力范疇之中，這一觀點(diǎn)也是不正確的。

基于以上考慮，筆者對(duì)家庭暴力做出以下界定：家庭暴力是發(fā)生在家庭成員間的一方侵犯另一方的身體，精神，性等方面權(quán)利，并造成一定傷害后果的行為。表現(xiàn)為毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由；侮辱、誹謗、威脅、恐嚇、謾罵、長(zhǎng)期冷淡、輕視、放任、疏遠(yuǎn)對(duì)方、不履行夫妻間應(yīng)盡義務(wù)；故意攻擊、傷害、摧殘性器官、強(qiáng)迫進(jìn)行性行為或其他手段。

（二）家庭暴力的分類

我國(guó)學(xué)者對(duì)家庭暴力的分類已形成了比較統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)。

1、按暴力行為侵害的具體對(duì)象分類

（1）身體暴力

包括所有對(duì)身體的攻擊行為,如:毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由、推搡、打耳光、腳踢、使用工具進(jìn)行攻擊等。

（2）精神暴力

多表現(xiàn)為：故意使用消極手段或語(yǔ)言刺激對(duì)方，冷淡、疏遠(yuǎn)對(duì)方，長(zhǎng)期不與對(duì)方說(shuō)話，諷刺挖苦對(duì)方，造成其心理壓力和精神恐懼。精神暴力具有較大隱蔽性。據(jù)統(tǒng)計(jì)，其發(fā)生頻率正在逐年上升。

（3）性暴力

包括故意攻擊、傷害、摧殘性器官、強(qiáng)迫發(fā)生性行為、性接觸等。

2、按暴力行為的表現(xiàn)形式分類

（1）熱暴力

即那些以明顯的暴力動(dòng)作侵犯為特征的家庭暴力行為。因此是最顯而易見(jiàn)，也最為人們所熟知的。主要表現(xiàn)為：毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由、推搡、打耳光、腳踢、使用工具進(jìn)行攻擊等傳統(tǒng)暴力方式。

（2）冷暴力

相對(duì)于那些以明顯的暴力動(dòng)作侵犯為特征的"熱暴力"來(lái)說(shuō)，"冷暴力"正悄然流行。所謂家庭"冷暴力",是指夫妻雙方在產(chǎn)生矛盾時(shí),不是通過(guò)毆打等傳統(tǒng)暴力方式處理,而是對(duì)對(duì)方表現(xiàn)出冷淡、輕視、放任和疏遠(yuǎn),最明顯的特征就是漠不關(guān)心對(duì)方、沒(méi)有語(yǔ)言和情感的溝通，或是將語(yǔ)言交流降到最低限度，停止或敷衍性生活，懶于做一切家庭勞動(dòng)。家庭"冷暴力"是一種精神暴力,是與身體暴力、性暴力并存的家庭暴力形式，它多見(jiàn)于城市家庭，特別是知識(shí)家庭中。

二、我國(guó)家庭暴力法律干預(yù)的可行性研究

（一）對(duì)家庭暴力進(jìn)行法律干預(yù)的必要性

目前，隨著家庭暴力發(fā)生率的逐年上升，其造成的巨大危害也已從多方面凸現(xiàn)出來(lái)，主要體現(xiàn)在：

1、侵犯受害者人身權(quán)利

家庭暴力最大最直接的危害是侵犯受害者的人身權(quán)，特別是婦女的人格尊嚴(yán)和身心健康，甚至危及生命。

家庭暴力直接作用于受害者,使受害者身體上或精神上感到痛苦。受害者精神上的創(chuàng)傷往往比身體上的創(chuàng)傷更難以愈合。遭受家庭暴力的婦女長(zhǎng)期生活在恐懼、緊張的氣氛中,有的導(dǎo)致心情抑郁或精神分裂,有的在找不到正當(dāng)解決途徑、積憤難消的情況下,甚至?xí)x擇逃離、自殺等方式尋求解脫。

2、損害未成年人成長(zhǎng)

無(wú)論怎樣的家庭暴力,都會(huì)對(duì)子女產(chǎn)生影響,使他們的身體、心理健康受到傷害。在家庭暴力中成長(zhǎng)起來(lái)的子女,多數(shù)會(huì)有情緒焦慮、恐懼、孤僻、自卑等心理障礙,甚至?xí)褂帽┝π袨榛蚱茐男孕袨榘l(fā)泄感情。在他們長(zhǎng)大以后,如果其心理得不到及時(shí)診治,很可能成為新的家庭暴力的實(shí)施者。其中有的人甚至?xí)骋暽鐣?huì)、報(bào)復(fù)社會(huì),走上違法犯罪的道路。這一點(diǎn)已被社會(huì)上發(fā)生的許多案例所證實(shí)。

3、導(dǎo)致家庭破裂

家庭暴力是導(dǎo)致家庭破裂的主要原因之一。據(jù)1995年國(guó)務(wù)院《中國(guó)婦女的狀況》白皮書(shū)介紹，我國(guó)的離婚率為1．54‰，在每年解體的約40萬(wàn)個(gè)家庭中，有1/4緣于家庭暴力。而據(jù)2003年南京市司法部門(mén)的資料表明，家庭暴力案件約占婚姻案件的30%，個(gè)別地區(qū)高達(dá)50%。由于家庭暴力有增無(wú)減，導(dǎo)致離婚案件比率逐年上升。

4、影響社會(huì)穩(wěn)定

遭受家庭暴力的婦女，有些仍繼續(xù)忍受、順從，在暴力的陰影下求生，甚至以自殺求得解脫；有些與施暴者相互毆打、辱罵，互不相讓；還有些受害者在長(zhǎng)期遭受暴力侵害后，忍無(wú)可忍，采取非法手段以暴制暴。有資料表明，我國(guó)五成以上的女性犯人是因?yàn)椴豢叭淌荛L(zhǎng)期的家庭暴力而走上犯罪道路的。作為社會(huì)細(xì)胞的家庭不穩(wěn)定，勢(shì)必將影響整個(gè)社會(huì)的安定。家庭暴力對(duì)社會(huì)的穩(wěn)定發(fā)展有著直接的負(fù)面影響作用。

因此筆者認(rèn)為，無(wú)論是從維護(hù)受害者個(gè)人權(quán)益這一層面出發(fā)，還是從維護(hù)整個(gè)社會(huì)的穩(wěn)定和諧這一層面出發(fā)，對(duì)家庭暴力進(jìn)行法律干預(yù)都是十分迫切且必要的。

（二）對(duì)家庭暴力進(jìn)行法律干預(yù)的合理性

1、法理學(xué)相關(guān)理論依據(jù)

法的價(jià)值包括：秩序、正義、自由、利益、人權(quán)、效率。其中人權(quán)是人的價(jià)值的社會(huì)承認(rèn)，是人區(qū)別于動(dòng)物的觀念上的、道德上的、政治上的、法律上的標(biāo)準(zhǔn)。法律意義上的人權(quán)指的是憲法制度保障的基本權(quán)利。所謂基本權(quán)利，就是那些對(duì)于人和公民不可缺乏的，不可取代的，不可轉(zhuǎn)讓的，穩(wěn)定的，具有母體性的共同權(quán)利。

我國(guó)憲法規(guī)定："中華人民共和國(guó)婦女在政治的，經(jīng)濟(jì)的，文化的，社會(huì)的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的權(quán)利。國(guó)家保護(hù)婦女的權(quán)利和利益。"

而家庭暴力所表現(xiàn)出的毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由、侮辱、誹謗、威脅、恐嚇、謾罵等，都嚴(yán)重踐踏了公民的人權(quán)，嚴(yán)重侵犯了公民的基本權(quán)利，明顯違背了法的價(jià)值要求和憲法的規(guī)定。基于以上法理學(xué)理論，筆者認(rèn)為對(duì)家庭暴力進(jìn)行法律干預(yù)是不可避免且有理有據(jù)的。

2、婚姻家庭法相關(guān)理論依據(jù)

（1）家庭暴力有違婚姻家庭的基本目的

在法律意義上，婚姻是男女雙方以永久共同生活為目的，以夫妻的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的合法結(jié)合。家庭是共同生活的，其成員間共享法定權(quán)利，互負(fù)法定義務(wù)的親屬團(tuán)體。兩者都強(qiáng)調(diào)婚姻雙方權(quán)利義務(wù)的一致性，這種權(quán)利義務(wù)是以個(gè)人為本位的。而家庭暴力的發(fā)生則嚴(yán)重侵犯了受暴者一方的權(quán)利，明顯違背了婚姻家庭法律概念所強(qiáng)調(diào)的權(quán)利義務(wù)的一致性。

（2）家庭暴力有違婚姻家庭的本質(zhì)

婚姻家庭在本質(zhì)上是一種社會(huì)關(guān)系。發(fā)生在人與人之間，是借助于某些自然條件而形成的社會(huì)關(guān)系。婚姻家庭的本質(zhì)只能取決于它的社會(huì)屬性，而不能取決于它的自然屬性。婚姻家庭不僅起著調(diào)節(jié)兩性關(guān)系，維護(hù)兩性關(guān)系的社會(huì)秩序的作用，而且具有實(shí)現(xiàn)人口再生產(chǎn)，組織經(jīng)濟(jì)生活，教育等多項(xiàng)社會(huì)職能。作為社會(huì)關(guān)系特定形式的婚姻家庭，是依存于一定的社會(huì)結(jié)構(gòu)，具有一定社會(huì)內(nèi)容，與社會(huì)諸關(guān)系具有多方面內(nèi)在聯(lián)系的。

家庭暴力則嚴(yán)重破壞了家庭個(gè)體的穩(wěn)定和諧，直接影響了家庭多項(xiàng)社會(huì)職能的發(fā)揮，并在無(wú)形之中對(duì)社會(huì)造成諸多危害。基于以上婚姻家庭法理論，筆者認(rèn)為對(duì)家庭暴力進(jìn)行法律干預(yù)也是十分合理的。

三、我國(guó)家庭暴力法律干預(yù)制度的完善

（一）我國(guó)家庭暴力法律干預(yù)制度的現(xiàn)狀

1、我國(guó)家庭暴力法律干預(yù)制度的相關(guān)立法

家庭暴力所帶來(lái)的危害是不言而喻的。世界各國(guó)都在積極的開(kāi)展立法工作對(duì)其加以禁止。1995年在北京召開(kāi)的聯(lián)合國(guó)第四次世界婦女大會(huì)通過(guò)的《實(shí)現(xiàn)內(nèi)羅畢戰(zhàn)略行動(dòng)綱領(lǐng)》將家庭暴力列為重點(diǎn)關(guān)注的問(wèn)題之一。[1]除了聯(lián)合國(guó)和區(qū)域性組織為消除家庭暴力采取了相應(yīng)的法律措施外，各國(guó)的舉措也是層出不窮。目前，多個(gè)國(guó)家和地區(qū)對(duì)家庭暴力有了明確的法律處罰條例，美國(guó)、英國(guó)、加拿大、澳大利亞、瑞士、肯尼亞和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)都有了反對(duì)家庭暴力的立法。

目前我國(guó)雖然還沒(méi)有專門(mén)的家庭暴力法案，但是，在一些法律中存在涉及家庭暴力的條款。現(xiàn)行法律關(guān)于反對(duì)家庭暴力的規(guī)定分散于《憲法》、《民法通則》、《刑法》、《婚姻法》、《婦女權(quán)益保障法》、《未成年人保護(hù)法》、《老年人權(quán)益保障法》、《殘疾人保護(hù)法》、《治安管理處罰條例》和一些地方法規(guī)中。修改后的婚姻法增加了"禁止家庭暴力"和相應(yīng)救濟(jì)措施條款。除此之外，《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》修正案中也增加了有關(guān)家庭暴力方面的內(nèi)容。

概括地說(shuō)，目前，就國(guó)際層面而言，我國(guó)已簽署了《消除對(duì)婦女一切形式的歧視公約》等國(guó)際條約，并且已經(jīng)是《實(shí)現(xiàn)內(nèi)羅畢行動(dòng)綱領(lǐng)》等國(guó)際文件的承諾國(guó)，已向全世界莊嚴(yán)承諾采取有效措施制止家庭暴力；就中央層面而言，反對(duì)家庭暴力的規(guī)定形成了以新婚姻法為主導(dǎo)、婦女權(quán)益保障法修正案為補(bǔ)充，橫跨刑事、民事、行政等各個(gè)法律部門(mén)的綜合性治理系統(tǒng)；就地方層面而言，目前已經(jīng)有多個(gè)省、自治區(qū)、直轄市出臺(tái)了預(yù)防和制止家庭暴力的地方法規(guī)，多個(gè)地市制定了相關(guān)政策。

2、我國(guó)家庭暴力法律干預(yù)制度的不足

不可否認(rèn)，我國(guó)現(xiàn)行法律制度在制止家庭暴力方面發(fā)揮了重要作用，產(chǎn)生了一定積極效果，但同時(shí)我們也看到，無(wú)論在立法上，還是司法實(shí)踐中仍存在諸多不足，突出表現(xiàn)在：

（1）刑事法律方面

第一，未規(guī)定家庭暴力罪的罪名及傷害認(rèn)定等級(jí)

現(xiàn)行刑法對(duì)有關(guān)家庭暴力方面的犯罪很多情況是套用虐待罪、遺棄罪和傷害罪來(lái)制裁施暴者。虐待、遺棄等犯罪多以"情節(jié)惡劣"、"情節(jié)嚴(yán)重"為條件，傷害罪也必須是達(dá)到輕傷、重傷或致死的程度。在現(xiàn)實(shí)生活中，絕大多數(shù)的家庭暴力行為還達(dá)不到如此嚴(yán)重的程度，但又沒(méi)有自身相應(yīng)的罪名及傷害認(rèn)定等級(jí)，很多家庭暴力因未達(dá)到刑法規(guī)定的最低制裁標(biāo)準(zhǔn)而被排斥于刑事干預(yù)之外。

第二，將家庭暴力規(guī)定為自訴案件不利于制裁施暴者

依我國(guó)現(xiàn)行刑事訴訟法，家庭暴力案件多屬不告不理的自訴案件，只有受害人提起自訴，才能得到司法保護(hù)。有學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)自古就有"法律不理會(huì)瑣碎之事"的格言，刑法作為規(guī)定犯罪與刑罰的法律，應(yīng)保持一定的謙抑性，更不應(yīng)該去理會(huì)"瑣碎之事"。加之家庭暴力問(wèn)題發(fā)生在家庭成員之間，彼此存在著特殊的關(guān)系，即親屬身份關(guān)系，這是一種人倫秩序，以注重該秩序的安定性為緊要，國(guó)家公權(quán)力不應(yīng)該過(guò)多干預(yù)私人領(lǐng)域的事務(wù)。

但是，筆者認(rèn)為，法律將家庭暴力規(guī)定為自訴案件，不利于防止家庭暴力行為，也忽視了國(guó)家對(duì)此應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。因?yàn)樵诩彝ケ┝χ校芎θ舜蠖嗵幱谌鮿?shì)地位，她們往往受知識(shí)水平有限、精神壓力、經(jīng)濟(jì)壓力等因素的影響而放棄追訴權(quán)，沒(méi)有辦法尋求法律的幫助，無(wú)法維護(hù)自身權(quán)益。規(guī)定家庭暴力案件只可自訴，這實(shí)際上是對(duì)國(guó)家追訴權(quán)的削弱，同時(shí)也姑息縱容了施暴者的暴力行為。

（2）民事法律方面

第一，婚姻法未對(duì)"家庭暴力"進(jìn)行界定

由于婚姻法未對(duì)"家庭暴力"進(jìn)行界定，從而造成執(zhí)法中對(duì)此無(wú)統(tǒng)一的執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)有關(guān)資料的調(diào)查統(tǒng)計(jì)，在我國(guó)的現(xiàn)實(shí)生活中，多數(shù)人對(duì)家庭暴力的理解僅局限于夫妻間的暴力毆打，有少數(shù)人則極端地認(rèn)為家庭成員間偶爾的磨擦也是"家庭暴力"的表現(xiàn)。對(duì)于這些認(rèn)識(shí)上的不統(tǒng)一，如果婚姻法沒(méi)有一個(gè)法律上的界定，那么必將給司法實(shí)踐造成不便和混亂。

第二，遏制家庭暴力的"請(qǐng)求權(quán)"有可能被濫用

由于婚姻法將遏制家庭暴力的"請(qǐng)求權(quán)"賦予了受害者，那么，這種"請(qǐng)求權(quán)"將有可能被濫用，尤其是在婚姻法未對(duì)"家庭暴力"進(jìn)行界定的情況下。因?yàn)榛橐黾彝ド钪校彝コ蓡T之間因一些家務(wù)瑣事而產(chǎn)生糾紛是非常復(fù)雜和平常的，這類紛爭(zhēng)往往容易產(chǎn)生也容易和解。對(duì)于這類"家庭暴力"，如果公安機(jī)關(guān)強(qiáng)行介入，不僅不能制止，反而會(huì)加深、激化矛盾，這將不利于家庭的穩(wěn)定，更有悖于立法本意。

第三，"損害賠償"相關(guān)內(nèi)容規(guī)定不合理

新婚姻法僅對(duì)離婚訴訟當(dāng)事人中無(wú)過(guò)錯(cuò)方配偶給予了家庭暴力損害賠償權(quán)，而對(duì)非離婚的家庭暴力的損害賠償以及有過(guò)錯(cuò)方配偶的家庭暴力損害賠償權(quán)沒(méi)有規(guī)定。這主要是因?yàn)榱⒎ㄕ哒J(rèn)為婚姻法的立法宗旨是為了穩(wěn)定婚姻家庭關(guān)系，婚內(nèi)賠償即使是以調(diào)解的方式進(jìn)行也會(huì)對(duì)夫妻感情造成嚴(yán)重?fù)p害，對(duì)延續(xù)夫妻今后的共同生活十分不利。而且認(rèn)為婚內(nèi)損害賠償無(wú)法操作。"錢(qián)從你的口袋移到我的口袋，都在自家的口袋里面"，賠償沒(méi)有實(shí)際意義。況且，受害人主張的損害賠償可能從家庭共有財(cái)產(chǎn)或夫妻共有財(cái)產(chǎn)中支出，這更不利于對(duì)受害者合法權(quán)益的實(shí)際保護(hù)。

第四，缺乏對(duì)正在進(jìn)行及持續(xù)性家庭暴力的救濟(jì)措施

現(xiàn)行法律主要注重對(duì)施暴者的事后制裁。受害人報(bào)警后，在大多數(shù)情況下，公安機(jī)關(guān)只是讓施暴者寫(xiě)寫(xiě)保證書(shū)。由于公安機(jī)關(guān)的處置并未產(chǎn)生應(yīng)有的法律威懾力，有的施暴者前腳剛寫(xiě)下保證書(shū)，后腳一回到家便繼續(xù)施暴。正因如此，不少無(wú)處可去的受暴婦女因懼怕遭受更大的傷害和報(bào)復(fù)而選擇了忍耐。這也是家庭暴力屢禁不止的一個(gè)非常重要的原因。

（3）程序法律方面

對(duì)于家庭暴力案件缺乏特有的處理程序和證據(jù)規(guī)則。

依據(jù)當(dāng)前我國(guó)的訴訟制度，家庭暴力犯罪大多屬自訴案件，而自訴案件采取的是誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證的舉證制度。眾所周知，家庭暴力多發(fā)生在家庭內(nèi)部，很少有目擊證人，因此被稱為"悄悄的犯罪"。施暴者可充分選擇施暴的時(shí)間和手段，施暴后也極易毀滅證據(jù)和逃避偵查。家庭暴力發(fā)生時(shí)，即使當(dāng)事人報(bào)警，一旦施暴者矢口否認(rèn)，單憑受害人的陳述是不能作為定案依據(jù)的。于是，民事案件的受害人得不到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，刑事案件因缺乏證據(jù)而無(wú)法立案。現(xiàn)實(shí)生活中，受害人在求告無(wú)門(mén)的情況下，不得不繼續(xù)忍受暴力甚至以暴抗暴的例子比比皆是。

（4）整體法律規(guī)定比較籠統(tǒng)

《憲法》、《婦女權(quán)益保障法》中關(guān)于禁止家庭暴力的規(guī)定都比較籠統(tǒng)，可操作性不強(qiáng)。如《婚姻法》"總則"當(dāng)中，"禁止家庭暴力"的規(guī)定也只是原則性規(guī)定，沒(méi)有可操作性。第四章"離婚"中的規(guī)定只是把實(shí)施家庭暴力作為法定的離婚理由之一，并沒(méi)有涉及其他處罰問(wèn)題。第五章"救助措施與法律責(zé)任"，第43條中對(duì)"請(qǐng)求居民委員會(huì)、村民委員會(huì)以及所在單位勸阻、調(diào)解"權(quán)，均不涉及對(duì)家庭暴力的處理問(wèn)題。而且法律并沒(méi)有明確規(guī)定對(duì)防止家庭暴力有責(zé)任的單位和責(zé)任人的不作為責(zé)任，這使得本來(lái)不愿插手家庭暴力的相關(guān)單位和責(zé)任人對(duì)家庭暴力更加漠然置之。

（二）我國(guó)家庭暴力法律干預(yù)制度的相關(guān)改進(jìn)措施

1、完善立法

（1）盡快出臺(tái)《家庭暴力防治法》

目前，全世界約有40多個(gè)國(guó)家制訂了單項(xiàng)家庭暴力法。實(shí)踐證明，家庭暴力立法是控制家庭暴力最有效的手段之一。當(dāng)今，我國(guó)制訂《家庭暴力防治法》的條件已完全成熟。從現(xiàn)行法律上看，已經(jīng)對(duì)家庭暴力問(wèn)題做出了原則性的規(guī)定；從理論研究上看，學(xué)者們對(duì)家庭暴力的研究已非常深透；從國(guó)外立法來(lái)看，有許多成功的經(jīng)驗(yàn)可供借鑒；從各地出臺(tái)的反家庭暴力地方性法規(guī)或規(guī)章看，也為制訂《家庭暴力防治法》奠定了基礎(chǔ)；從社會(huì)大眾來(lái)看，絕大多數(shù)人認(rèn)為有必要制訂一部專門(mén)規(guī)范家庭暴力的單項(xiàng)法律。

筆者認(rèn)為，制定《家庭暴力防治法》，既要明確家庭暴力的概念、范圍、性質(zhì)及對(duì)家庭暴力案件的管轄，又要將家庭暴力犯罪同其他犯罪行為明確區(qū)分開(kāi)，并按其行為結(jié)果將其分為幾種等級(jí)，并明確規(guī)定實(shí)施哪種程度的家庭暴力該承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任，這樣既可以使司法機(jī)關(guān)在處理家庭暴力案件時(shí)有法可依，使施暴者得到應(yīng)有的懲罰，也可以使公眾能更準(zhǔn)確地衡量自己的行為，以減少家庭暴力的發(fā)生。

（2）構(gòu)建自訴與強(qiáng)制訴訟相結(jié)合的訴訟制度

針對(duì)家庭暴力自身無(wú)傷害認(rèn)定等級(jí)和自訴制度的弊端，筆者主張，將家庭暴力行為分為三級(jí)：

第一級(jí)是一般的、非經(jīng)常性的家庭暴力行為。它的特點(diǎn)是偶爾發(fā)生，暴力手段沒(méi)有造成嚴(yán)重的人身和精神傷害。這類行為在全部家庭暴力中占絕大多數(shù)。

第二級(jí)是經(jīng)常性的或者較嚴(yán)重的家庭暴力行為。它的特點(diǎn)是施暴者實(shí)施暴力侵害帶有經(jīng)常性或連續(xù)性，或者雖然并不經(jīng)常但造成了對(duì)受害人較嚴(yán)重的傷害，屬于這一類的在全部家庭暴力中占少數(shù)。

第三級(jí)是極嚴(yán)重的，已經(jīng)構(gòu)成犯罪的家庭暴力行為。這類行為只占極少數(shù)。

筆者認(rèn)為，應(yīng)將第一級(jí)的家庭暴力規(guī)定為自訴案件，不告不理，將第二級(jí)和第三級(jí)的家庭暴力分兩種情形加以規(guī)定：將致使被害人重傷、死亡的家庭暴力案件一律規(guī)定為由公訴機(jī)關(guān)提起公訴，將沒(méi)有致使被害人重傷、死亡的家庭暴力案件，除伴侶間性侵犯應(yīng)為親告罪以外(若伴侶間性侵犯作為公訴罪會(huì)與隱私權(quán)的保護(hù)發(fā)生尖銳沖突且有悖正常人倫，采用自訴處理的方式能夠在保護(hù)隱私權(quán)和性自主權(quán)之間謀求一個(gè)平衡)，均實(shí)行自訴與強(qiáng)制訴訟相結(jié)合的方式。因?yàn)榈诙?jí)第三級(jí)的家庭暴力即使沒(méi)有致使被害人重傷、死亡，也嚴(yán)重侵犯了被害人的重大利益，不再屬于"瑣碎之事"，國(guó)家有責(zé)任對(duì)這些弱勢(shì)群體的重大利益進(jìn)行強(qiáng)制性保護(hù)。這方面，一些國(guó)家的成熟經(jīng)驗(yàn)值得我們借鑒。例如在挪威，對(duì)家庭暴力侵害案件實(shí)行"無(wú)條件司法干預(yù)"(unconditional judicial intervention )的公訴原則。即使受暴婦女撤銷了先前的指控，警察和公訴機(jī)關(guān)在沒(méi)有被害人同意的情況下，也可以向施暴者提起訴訟。我國(guó)應(yīng)加強(qiáng)對(duì)家庭暴力的國(guó)家追訴力度，構(gòu)建自訴與強(qiáng)制訴訟相結(jié)合的訴訟制度，向社會(huì)發(fā)出一個(gè)信號(hào)：家庭暴力不僅是犯罪，而且是嚴(yán)重的犯罪。

（3）規(guī)定婚內(nèi)家庭暴力和有過(guò)錯(cuò)方的損害賠償

筆者認(rèn)為，法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定婚內(nèi)家庭暴力損害賠償。這是因?yàn)椋?span lang="EN-US">

一方面，規(guī)定婚內(nèi)家庭暴力損害賠償十分必要。就法律的示范作用而言，法律在夫妻關(guān)系調(diào)整中不當(dāng)?shù)膶捜荩催^(guò)來(lái)會(huì)造成對(duì)婚姻關(guān)系內(nèi)部侵權(quán)行為的縱容，家庭暴力發(fā)生后，往往因?yàn)樯鐣?huì)公力對(duì)家庭內(nèi)部事務(wù)救濟(jì)不力而使得這類行為屢禁不止，這勢(shì)必產(chǎn)生惡性循環(huán)，導(dǎo)致家庭暴力愈演愈烈。因此，規(guī)定婚內(nèi)家庭暴力損害賠償，使侵權(quán)人在違反民事法律的情形下承擔(dān)必要的民事法律責(zé)任，是教育挽救當(dāng)事人，制止家庭暴力的必然要求。

另一方面，婚內(nèi)家庭暴力損害賠償是可行的。我們可以采用以下幾種方式來(lái)解決：

第一，以裁決書(shū)或判決書(shū)的形式對(duì)侵權(quán)者的侵權(quán)事實(shí)、損害賠償數(shù)額予以確定。并規(guī)定一旦婚姻關(guān)系終止，賠償即予兌現(xiàn),賠償款從共同財(cái)產(chǎn)分割后的個(gè)人財(cái)產(chǎn)中支付，這不僅可以給侵害者以威懾，也保護(hù)了受害者的合法權(quán)益。

第二，引進(jìn)非常財(cái)產(chǎn)制。非常財(cái)產(chǎn)制包括法定分別財(cái)產(chǎn)制和宣告分別財(cái)產(chǎn)制。前者是在發(fā)生法定情形時(shí)夫妻財(cái)產(chǎn)制當(dāng)然改定為分別財(cái)產(chǎn)制；后者是在發(fā)生法定情形時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)事人申請(qǐng)宣告實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制。如法國(guó)民法、德國(guó)民法、瑞士民法和意大利民法中，都有終止夫妻財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系的規(guī)定，即在特定的情形下，經(jīng)當(dāng)事人訴請(qǐng)，法院可以裁定終止夫妻財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系,對(duì)共有財(cái)產(chǎn)加以分割，實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制。終止財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系的理由，可以是一方權(quán)利的濫用(包括實(shí)施家庭暴力)，也可以是其他影響配偶財(cái)產(chǎn)利益的原因（參見(jiàn)《法國(guó)民法典》第220-1條，《德國(guó)民法典》第1469-1470條，《瑞士民法典》第175條，《意大利民法典》第193條）。

依據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律,發(fā)生家庭暴力時(shí)只要最終沒(méi)有得到離婚判決,損害賠償?shù)恼?qǐng)求就不予支持,而不起訴離婚就不能起訴要求損害賠償。引進(jìn)非常財(cái)產(chǎn)制,在發(fā)生家庭暴力時(shí)改定為分別財(cái)產(chǎn)制或宣告為分別財(cái)產(chǎn)制,分割共同財(cái)產(chǎn),從而使得婚內(nèi)損害賠償?shù)恼?qǐng)求具有了現(xiàn)實(shí)意義和可操作性。

此外,對(duì)有過(guò)錯(cuò)方的損害賠償權(quán)也應(yīng)予以確認(rèn)。家庭暴力的發(fā)生,并不排除因受暴者的過(guò)錯(cuò)，如受暴者的婚外情、言辭侮辱等而引起暴力的情形。但是,我們不能因?yàn)槭鼙┱叽嬖谶^(guò)錯(cuò)而剝奪其要求施暴者進(jìn)行損害賠償?shù)臋?quán)利。而且,即使受暴者確實(shí)有過(guò)錯(cuò),對(duì)暴力行為負(fù)有一定責(zé)任,但其過(guò)錯(cuò)大小與施暴者也不一定相等,就算雙方過(guò)錯(cuò)相當(dāng),實(shí)行過(guò)錯(cuò)相抵后不予實(shí)際賠償也與不承認(rèn)其損害賠償權(quán)有本質(zhì)的不同。,因此,我們不能否定有過(guò)錯(cuò)方的損害賠償權(quán),而應(yīng)在肯定有過(guò)錯(cuò)的受暴者的損害賠償權(quán)的前提下,根據(jù)雙方過(guò)錯(cuò)的大小,依據(jù)過(guò)錯(cuò)相抵的原則確定損害賠償?shù)木唧w數(shù)額。

（4）有條件地適用舉證責(zé)任倒置制度

我國(guó)對(duì)涉及家庭暴力的案件有條件地適用舉證責(zé)任倒置制度，即：受害方有足夠理由證明自己無(wú)法舉證或難以舉證，并向法院提出適用舉證責(zé)任倒置制度的申請(qǐng)時(shí)，由法院根據(jù)案件的實(shí)際情況來(lái)決定是否對(duì)此案適用舉證責(zé)任倒置制度，即由被告對(duì)自己沒(méi)有實(shí)施家庭暴力的主張負(fù)舉證責(zé)任。若被告無(wú)法舉證或沒(méi)有足夠的證據(jù)證明不存在家庭暴力行為，則推定被告實(shí)施了家庭暴力行為，由被告承擔(dān)實(shí)施家庭暴力行為的法律責(zé)任。此類舉證責(zé)任制度，更符合家庭暴力自身的特點(diǎn)和規(guī)律，也有利于對(duì)受害人的保護(hù)。

（5）明確相關(guān)機(jī)構(gòu)干預(yù)家庭暴力的責(zé)任

沒(méi)有救濟(jì)就沒(méi)有權(quán)利，家庭暴力防治法不可忽視的重要內(nèi)容之一就是完善相應(yīng)的救濟(jì)措施，明確相應(yīng)的法律責(zé)任。[1]防治家庭暴力是涉及執(zhí)法、司法和社會(huì)救助方方面面的一項(xiàng)系統(tǒng)工程。家庭暴力防治法首先就應(yīng)規(guī)定對(duì)負(fù)有法定職責(zé)的相關(guān)機(jī)構(gòu)如不履行法定義務(wù)要承擔(dān)的法律責(zé)任。

第一，各級(jí)政府

各級(jí)政府作為國(guó)家法律的執(zhí)行機(jī)關(guān)，在預(yù)防和制止家庭暴力方面負(fù)有不可推卸的、極其重要的職責(zé)，因此，反家庭暴力法應(yīng)明確規(guī)定各級(jí)政府的各部門(mén)有責(zé)任結(jié)合自身的具體職能，采取各種必要措施，以加強(qiáng)對(duì)家庭暴力的行政干預(yù)：

首先，采取組織措施，明確義務(wù)(責(zé)任)主體。預(yù)防和制止家庭暴力是政府的重要職責(zé)，政府應(yīng)當(dāng)采取各種措施預(yù)防和制止家庭暴力。在政府采取的各種措施中，采取組織措施無(wú)疑是重要的，因?yàn)橥椒ú荒茏孕校瑸榱藢⒂嘘P(guān)防治家庭暴力的法律規(guī)定落到實(shí)處，設(shè)立防治家庭暴力的專門(mén)機(jī)構(gòu)是必要的。同時(shí)明確相應(yīng)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，加強(qiáng)對(duì)家庭暴力案件處理的法律監(jiān)督和社會(huì)監(jiān)督等。

另外，計(jì)劃、財(cái)政、民政等有關(guān)部門(mén)應(yīng)將防止家庭暴力納入國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展計(jì)劃，特別是要撥付必要資金予以支持；并把救助家庭暴力受害者，加強(qiáng)受害家庭成員的福利保障，特別是女性家庭成員(尤其是農(nóng)村女性家庭成員)的福利保障列為其中的重要內(nèi)容。

第二，公安機(jī)關(guān)

在加強(qiáng)對(duì)家庭暴力的行政干預(yù)過(guò)程中，最重要也是最直接的就是加大公安機(jī)關(guān)的干預(yù)力度。家庭暴力防治法應(yīng)明確規(guī)定公安機(jī)關(guān)處理家庭暴力案件的職責(zé)和措施，擴(kuò)大公安機(jī)關(guān)的拘捕權(quán)限。公安機(jī)關(guān)在接到家庭暴力報(bào)警時(shí)，應(yīng)當(dāng)迅速出警，及時(shí)制止，并做好調(diào)查取證。

第三，司法機(jī)關(guān)

司法干預(yù)是各種干預(yù)家庭暴力的措施體系中最有效和最后的手段。作為司法機(jī)關(guān)的法院應(yīng)當(dāng)重視對(duì)于家庭暴力案件的受理和審理，可以考慮設(shè)立專門(mén)的家庭暴力法庭。借鑒國(guó)外的成功經(jīng)驗(yàn)，建立起一套完整的司法救濟(jì)程序。

第四，社區(qū)組織

明確社區(qū)組織的責(zé)任。要從根本上制止和消除家庭暴力，必須打擊與預(yù)防、懲罰與教育相結(jié)合，同時(shí)對(duì)受害者加以有效的救助。而基層社區(qū)作為一定區(qū)域范圍內(nèi)的人們所組成的社會(huì)共同體，在防治家庭暴力行為方面有著不可替代的重要作用。家庭暴力防治法也應(yīng)將預(yù)防和制止家庭暴力納入社區(qū)建設(shè)，使其成為社區(qū)工作的重要內(nèi)容。

（6）完善相關(guān)配套的法律規(guī)定

在國(guó)外不少國(guó)家，政府為了有效制止家庭暴力，在相關(guān)法律和政策上給予了積極的支持。例如：加拿大的法律規(guī)定，一方有家庭暴力前科的，離婚時(shí)房屋等財(cái)產(chǎn)歸他方所有；丹麥政府制訂政策為家庭暴力受害者的人身傷害、衣物、財(cái)產(chǎn)損失提供經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，同時(shí)還在醫(yī)療服務(wù)和心理治療上給予補(bǔ)助。條件是受害者必須在合理時(shí)間內(nèi)向警察報(bào)案等等。此類規(guī)定在一定程度上解除了受害者的后顧之憂，同時(shí)對(duì)于制止家庭暴力，尤其是持續(xù)性的家庭暴力有著極其重要的作用。因此，建議在對(duì)家庭暴力進(jìn)行專門(mén)立法的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)對(duì)離婚時(shí)房屋、財(cái)產(chǎn)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、孩子的撫養(yǎng)和監(jiān)護(hù)等問(wèn)題一并完善。

2、公安機(jī)關(guān)作用的發(fā)揮

（1）反家庭暴力行動(dòng)中警察應(yīng)履行的主要職能

基于其他國(guó)家立法對(duì)家庭暴力行為中警察職能的相關(guān)規(guī)定及我國(guó)的具體國(guó)情,筆者認(rèn)為，我國(guó)在反家庭暴力行動(dòng)中警察應(yīng)主要履行以下幾方面的職能:

第一，積極出警

當(dāng)家庭暴力正在發(fā)生時(shí),無(wú)論是受害人還是受害人的鄰居或其它相關(guān)人報(bào)案,警察都要無(wú)條件地出警。在處理家庭暴力現(xiàn)場(chǎng)時(shí),首先要制止正在發(fā)生的家庭暴力,做必要的現(xiàn)場(chǎng)記錄,以備進(jìn)入司法程序時(shí)作為法庭的證據(jù)。另外還要將施暴者或者受害者帶離施暴現(xiàn)場(chǎng)。可以將施暴者帶到派出所,也可以把受害人交由其親戚，居委會(huì),或其它家庭暴力受害人救助機(jī)構(gòu)。重要的是,對(duì)發(fā)生家庭暴力的家庭要做定期的回訪。

第二，教育家庭暴力的施暴者

對(duì)家庭暴力行為的施暴者進(jìn)行教育,讓他們認(rèn)識(shí)到實(shí)施家庭暴力是不道德的、違法的乃至可能構(gòu)成犯罪,從而使他們?cè)谥饔^上放棄施暴的念頭,這樣才能從根本上解決問(wèn)題。家庭暴力的產(chǎn)生盡管有很多誘發(fā)因素,但根本上還是在于施暴者個(gè)體素質(zhì)的原因。對(duì)施暴者的教育不僅要在當(dāng)場(chǎng)進(jìn)行,還要在不斷的回訪中加強(qiáng)對(duì)家庭暴力施暴者的道德和法制教育。必要時(shí),還可以在派出所限制施暴者24小時(shí)人身自由,進(jìn)行強(qiáng)制教育。

第三，幫助家庭暴力的受害人

在制止現(xiàn)場(chǎng)家庭暴力行為之后,警察最重要的職能便是幫助家庭暴力行為的受害人。包括告之其享有的各種權(quán)利,幫助受害人聯(lián)系其親屬,聯(lián)系居委會(huì)、婦聯(lián)等各種社會(huì)救助機(jī)構(gòu)。總之,在處理家庭暴力行為過(guò)程中,警察不僅是一個(gè)嚴(yán)格的執(zhí)法者，更應(yīng)該是一個(gè)熱心的幫助者,心靈的慰藉者。

第四，執(zhí)行法院的判決和裁定

當(dāng)家庭暴力上升為犯罪時(shí),警察應(yīng)在檢察院批準(zhǔn)的前提下,對(duì)施暴者執(zhí)行逮捕。當(dāng)家庭暴力行為尚不構(gòu)成犯罪,但法院做出了禁令時(shí),警察應(yīng)依法嚴(yán)格執(zhí)行。

第五，向立法機(jī)關(guān)提出相關(guān)立法建議

公安派出所作為處置家庭暴力重要的最經(jīng)常的機(jī)關(guān),對(duì)本地區(qū)的家庭暴力行為的數(shù)量、頻率、特征、原因等情況應(yīng)該是最了解的,相應(yīng)的資料也是最豐富的,理應(yīng)在立法機(jī)關(guān)針對(duì)家庭暴力進(jìn)行相關(guān)立法時(shí),作為實(shí)踐部門(mén)提出更多的有價(jià)值的建議。

（2）處理好隱私權(quán)與知情權(quán)、救濟(jì)申請(qǐng)主動(dòng)權(quán)與公力救濟(jì)之間的關(guān)系

警察機(jī)關(guān)在處理家庭暴力案件時(shí)，在技術(shù)上會(huì)遇到如何實(shí)現(xiàn)家庭(個(gè)人)隱私權(quán)和社會(huì)知情權(quán)之間的平衡的問(wèn)題。"城市社區(qū)反對(duì)對(duì)婦女的家庭暴力干預(yù)與研究"項(xiàng)目的調(diào)查顯示:雖然有90.84%的被調(diào)查對(duì)象認(rèn)為家庭暴力不是家庭中的私事，但這些人在選擇反對(duì)干預(yù)家庭暴力行為時(shí)，超過(guò)57.51%的被調(diào)查者認(rèn)為，家庭暴力主要應(yīng)由家庭、親朋好友處理，不到萬(wàn)不得已不愿將家庭暴力問(wèn)題訴諸法律。[10]可見(jiàn)，我國(guó)公民自身受傳統(tǒng)意識(shí)的影響仍然較重，他們希望家庭暴力的外部救助方式應(yīng)具有私人化、家庭化的傾向。基于這一現(xiàn)實(shí)國(guó)情，筆者認(rèn)為：

人民警察在執(zhí)法過(guò)程中，遇到家庭暴力尚未造成對(duì)受害人的生命威脅(即未造成重傷死亡)、由受害人以外的知情人或熱心人報(bào)案或舉報(bào)的情形，必須完全尊重受害人個(gè)人的選擇，將對(duì)家庭暴力的干預(yù)嚴(yán)格限制在家庭的范圍內(nèi)，并充分運(yùn)用警察機(jī)關(guān)與社會(huì)共同構(gòu)建的反家庭暴力網(wǎng)絡(luò)的力量，以親朋摯友間的幫助為主要方式，將公力救助力量與私人化力量融合。

在立法上可借鑒西方對(duì)家庭暴力回訪制度的成功經(jīng)驗(yàn)，即可在派出所工作規(guī)范中增加以下內(nèi)容:警察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在家庭暴力受害人第一次主動(dòng)報(bào)警求助后的24小時(shí)內(nèi)回訪，施暴人再次施暴的，應(yīng)依照《治安管理處罰條例》第22條或《刑法》的相關(guān)規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。[20]444 這種制度的建立是對(duì)家庭暴力受害人救濟(jì)申請(qǐng)主動(dòng)權(quán)的一種延伸性保障，是公力救濟(jì)與受害人申請(qǐng)主動(dòng)權(quán)的有機(jī)結(jié)合。在公力救助后再次發(fā)生家庭暴力，表明家庭暴力施暴人漠視法律，此時(shí)警察機(jī)關(guān)的干預(yù)不再是單純地接受受害人的請(qǐng)求，而應(yīng)根據(jù)施暴人再次施暴所造成的損害程度對(duì)施暴人主動(dòng)采取處罰措施。

其中，應(yīng)注意保障回訪制度中暴力受害人私人生活的隱秘性，規(guī)范警察機(jī)關(guān)干預(yù)家庭暴力的保密性。這樣以來(lái)，一方面可以保障受害人的長(zhǎng)期安全；另一方面可以使警察機(jī)關(guān)的救助措施更能為受害人所接受，使警察干預(yù)家庭暴力由被動(dòng)的事后制止拓寬為主動(dòng)的預(yù)防與制止相結(jié)合。有效地提升警察機(jī)關(guān)干預(yù)家庭暴力的公眾認(rèn)可率和成功率，協(xié)調(diào)公力救助與受害人救助請(qǐng)求權(quán)、知情權(quán)和隱私權(quán)之間的關(guān)系。

3、其他相關(guān)組織機(jī)構(gòu)的協(xié)作

除公安部門(mén)以外，檢察院，人民法院，司法行政機(jī)關(guān)在各自的職權(quán)范圍內(nèi),發(fā)揮著不可替代的作用。其他各類社會(huì)相關(guān)組織機(jī)構(gòu)在防治家庭暴力的工作中,作用也不可小視，應(yīng)努力確保各部門(mén)之間分工明確，合作緊密，強(qiáng)化責(zé)任意識(shí)。

（1）檢察機(jī)關(guān)

應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮各級(jí)檢察機(jī)關(guān)的參與和保障作用。各級(jí)檢察機(jī)關(guān)通過(guò)提起公訴的方式,有效參與防治"對(duì)婦女暴力"的工作。通過(guò)行使監(jiān)督權(quán),保障工作的順利進(jìn)行。有權(quán)對(duì)執(zhí)法人員違法瀆職行為進(jìn)行監(jiān)督,對(duì)公安機(jī)關(guān)實(shí)施立案監(jiān)督,對(duì)審判機(jī)關(guān)進(jìn)行監(jiān)督,在認(rèn)為法院判決不當(dāng)時(shí)及時(shí)提出抗訴,等等。

（2）人民法院

應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮各級(jí)人民法院的制裁暴力與維護(hù)正義的作用,這也是防治"對(duì)婦女暴力"工作的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。構(gòu)成輕傷害和一般的虐待、遺棄案件中的受害婦女可以直接向法院起訴。公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)均認(rèn)為不應(yīng)追究而不立案的情況下,受害者也可以直接向法院起訴。法院可以通過(guò)開(kāi)庭審理,查明暴力實(shí)施的情況,使施暴者受到法律的嚴(yán)正制裁,使受害者得到應(yīng)有的補(bǔ)償。

（3）司法行政機(jī)關(guān)  

要充分發(fā)揮各級(jí)司法行政機(jī)關(guān)的輔助作用。這尤其表現(xiàn)在各地的基層司法助理員對(duì)家庭糾紛給予耐心細(xì)致的調(diào)處、防止矛盾升級(jí)和激化上。司法機(jī)關(guān)應(yīng)給予受害者適當(dāng)?shù)姆稍?span lang="EN-US">,增強(qiáng)全社會(huì)范圍內(nèi)的防治力量。

（4）各級(jí)婦聯(lián)

婦聯(lián)是處理家庭暴力事件的重要部門(mén)。人們?cè)谟龅郊彝ケ┝κ录r(shí)，往往求助于調(diào)解，而婦聯(lián)則是首選對(duì)象。只有在婦聯(lián)調(diào)解不能解決時(shí)才訴諸派出所、法院等法律機(jī)構(gòu)。故此婦聯(lián)作用的有效發(fā)揮將在反家庭暴力的行動(dòng)中樹(shù)立一個(gè)先鋒模范的旗幟。這就要求各級(jí)婦聯(lián)：

第一，積極參與

作為維護(hù)婦女合法權(quán)益和參與立法的重要部門(mén)，全國(guó)各級(jí)婦聯(lián)應(yīng)深入調(diào)查研究，積極推動(dòng)，參與立法，監(jiān)督執(zhí)法。應(yīng)在充分調(diào)查的基礎(chǔ)上，以大量事實(shí)數(shù)據(jù)，確鑿的婦女受害的證據(jù)及其對(duì)社會(huì)的嚴(yán)重危害向各級(jí)人大反映，從而促進(jìn)地方法規(guī)制定中對(duì)于家庭暴力的重視。

第二，聯(lián)合社會(huì)力量，搞好宣傳教育工作

對(duì)于有關(guān)保護(hù)婦女權(quán)益和新《婚姻法》等法律法規(guī)要加大宣傳力度，樹(shù)立人們正確的社會(huì)性別意識(shí)。如全國(guó)婦聯(lián)開(kāi)展的"148"婦女維權(quán)周活動(dòng)，就曾以"保護(hù)婦女人身權(quán)利，反對(duì)家庭暴力"為主題在北京、全國(guó)各地進(jìn)行大張旗鼓的宣傳。此外，婦聯(lián)還可以針對(duì)典型的家庭暴力案件，通過(guò)新聞媒介等手段予以曝光警誡。

第三，協(xié)調(diào)好有關(guān)部門(mén)，做好法律救助工作

為了有利于婦女對(duì)家庭暴力投訴，各級(jí)婦聯(lián)可以聯(lián)合有關(guān)部門(mén)建立各種協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，加大解決問(wèn)題的力度：與各級(jí)法院建立"維權(quán)法庭"、"婦女投訴受理中心"；與公安部門(mén)建立"110"報(bào)警服務(wù)網(wǎng)；與司法部門(mén)配合，除在"三八節(jié)"期間搞"三八維權(quán)周"外，與有關(guān)部門(mén)配合建立婦女兒童避險(xiǎn)中心。目前，我國(guó)共有20個(gè)省、自治區(qū)、直轄市與當(dāng)?shù)厮痉ú块T(mén)協(xié)商建立了法律援助中心48個(gè)，在農(nóng)村社區(qū)建立民事調(diào)解自治組織，并在各社區(qū)建立了反家庭暴力信息網(wǎng)絡(luò)及信息調(diào)解員。

第四，發(fā)揮好信訪窗口的作用

在反家暴工作中，婦聯(lián)組織應(yīng)充分發(fā)揮其三級(jí)信訪網(wǎng)，即區(qū)婦聯(lián)、街(鄉(xiāng))婦聯(lián)、婦委會(huì)和基層?jì)D代會(huì)組織所具有的教育、服務(wù)、溝通和個(gè)案維權(quán)的作用。同時(shí)在各街(鄉(xiāng))設(shè)立反對(duì)家庭暴力投訴站；在各街道社區(qū)服務(wù)中心設(shè)立婦女問(wèn)題咨詢臺(tái)，為廣大婦女提供法律咨詢、心理調(diào)試等服務(wù)。應(yīng)不斷建立健全自身的投訴網(wǎng)絡(luò)，做好群眾來(lái)信來(lái)訪工作。

（5）法律援助機(jī)構(gòu)

目前，我國(guó)已經(jīng)建立了中央、省、市(地)、縣(區(qū))四級(jí)與法院相對(duì)應(yīng)的法律援助機(jī)構(gòu)體系,但專門(mén)的婦女法律援助網(wǎng)絡(luò)體系尚未建成。法律援助并不只是緩交、減交、免交訴訟費(fèi),也不應(yīng)該僅局限于訴訟援助,而應(yīng)將援助行為提前到訴前并延伸到訴后,重視并追求法律援助的實(shí)際效果。援助方法應(yīng)擴(kuò)展為咨詢、代理等所有的法律業(yè)務(wù)范圍。肖揚(yáng)同志曾說(shuō)過(guò):"法律援助,既是人道主義的體現(xiàn),也是人權(quán)斗爭(zhēng)的需要。"搞好婦女法律援助制度,不僅能有效維護(hù)婦女的合法權(quán)益,而且也有利于向國(guó)際社會(huì)展示我國(guó)對(duì)婦女人權(quán)的法律保障在國(guó)際上的形象。

此外，應(yīng)多建立一些相應(yīng)的庇護(hù)場(chǎng)所及電話求救服務(wù)熱線等。受暴婦女需要有一個(gè)安全的能在危機(jī)時(shí)刻得到庇護(hù)的場(chǎng)所，以暫時(shí)逃離受暴環(huán)境，在專業(yè)人員的撫慰下，仔細(xì)思考自身的婚姻狀況，決定以后的人生選擇。而庇護(hù)制度的建立，可以在一定程度上幫助婦女解決以上問(wèn)題。如：山東省煙臺(tái)市婦聯(lián)和市民政局日前聯(lián)合成立了"煙臺(tái)市反家庭暴力婦女保護(hù)中心"，凡在該市范圍內(nèi)因家庭暴力身心受到傷害的婦女，持有縣以上婦聯(lián)組織的介紹即可到中心受到保護(hù)。在此期間，保護(hù)中心對(duì)實(shí)施家庭暴力的人員進(jìn)行有關(guān)法律、道德教育，對(duì)受傷害的婦女進(jìn)行安撫和溝通，讓她們拿起法律武器來(lái)保護(hù)自己的合法權(quán)益，最大限度地減少或避免轄區(qū)內(nèi)家庭暴力的發(fā)生。

（6）醫(yī)療機(jī)構(gòu)

隨著對(duì)家庭暴力警惕意識(shí)的增強(qiáng),要求醫(yī)療工作者對(duì)家庭暴力有充分的反應(yīng):規(guī)范地反饋家庭暴力的信息,提供敏感的、非刑罰性支出,記錄受害人的健康狀況,質(zhì)證虐待及提供治療方案。因此,醫(yī)療工作者要對(duì)家庭暴力的普遍性和嚴(yán)重性有充分的認(rèn)識(shí),積極主動(dòng)地參與到反家庭暴力的行列中。同時(shí)要有職業(yè)敏銳性,用比較適合家庭暴力受害者心理特點(diǎn)的交談方式與之進(jìn)行談話,以便獲得更多的診療信息。另外，對(duì)牽涉到家庭暴力案件的診治,要根據(jù)損傷的特點(diǎn)詳細(xì)地做好記錄,為家庭暴力的存在程度提供有力的證據(jù)。

（7）城市和農(nóng)村社區(qū)

在城市和農(nóng)村社區(qū)應(yīng)加大反家庭暴力的宣傳教育力度，并在社區(qū)內(nèi)部積極采取相應(yīng)措施。具體建議包括：

加強(qiáng)社區(qū)精神文明建設(shè),創(chuàng)造男女平等的社區(qū)輿論環(huán)境；充分發(fā)揮居民委員會(huì)和村民委員會(huì)等基層組織的調(diào)解作用，使婦女在家庭中有發(fā)言權(quán)、決策權(quán)、自主權(quán)等，在承認(rèn)男女生理，性別差異的基礎(chǔ)上真正實(shí)現(xiàn)男女兩性社會(huì)性別的平等；提高婦女的經(jīng)濟(jì)地位，各基層組織應(yīng)為婦女提供適當(dāng)?shù)木蜆I(yè)機(jī)會(huì)，幫助其創(chuàng)業(yè)，幫助其參與社區(qū)的發(fā)展項(xiàng)目，使她們能夠創(chuàng)造一定的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，擁有自己的經(jīng)濟(jì)來(lái)源，在經(jīng)濟(jì)上相對(duì)獨(dú)立起來(lái)；建立民事調(diào)解自治組織，反家庭暴力信息網(wǎng)絡(luò)及信息調(diào)解員，設(shè)立反家庭暴力投訴站，婦女問(wèn)題咨詢臺(tái)等等。

4、國(guó)外相關(guān)制度措施之借鑒

（1）保護(hù)令制度

在我國(guó)，因?yàn)榉N種原因，受害方報(bào)案或舉報(bào)后害怕會(huì)遭到施暴者更加變本加厲的家庭暴力。針對(duì)此問(wèn)題，筆者認(rèn)為，我國(guó)可以借鑒英美法系的保護(hù)令制度，即在發(fā)生家庭暴力行為后，受害方可向法院申請(qǐng)民事保護(hù)令。根據(jù)受害人的具體情況，保護(hù)令可以選擇以下救助措施:

禁止被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人再次實(shí)施家庭暴力；命令被申請(qǐng)人撤離申請(qǐng)人的住宅；禁止被申請(qǐng)人直接或間接地與申請(qǐng)人聯(lián)絡(luò)；命令被申請(qǐng)人支付其有法定撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)的申請(qǐng)人或未成年人的生活費(fèi)；將未成年子女交申請(qǐng)人臨時(shí)維護(hù)；命令被申請(qǐng)人支付因家庭暴力所導(dǎo)致的傷害而產(chǎn)生的醫(yī)療費(fèi)；命令被申請(qǐng)人接受個(gè)人或家庭協(xié)議的約束；禁止被申請(qǐng)人進(jìn)入申請(qǐng)人所有或占有的運(yùn)輸工具等。

我國(guó)可借鑒以上幾種措施有效的保護(hù)受害方的合法權(quán)益，以鼓勵(lì)受害方拿起法律武器維護(hù)自己的合法權(quán)益。

（2）別居制度

如果家庭暴力的實(shí)施者繼續(xù)與受害者生活在一起,那么必然會(huì)出現(xiàn)許多問(wèn)題。在這樣嚴(yán)峻的形勢(shì)中我們可以借鑒國(guó)外的別居制度。而且,別居制度的設(shè)立有助于"婚內(nèi)強(qiáng)奸"問(wèn)題的處理。"大部分國(guó)家的立法沒(méi)有將丈夫未經(jīng)妻子同意的性交行為規(guī)定為強(qiáng)奸,除非婚姻關(guān)系在法律上有效地終止。"一般而言,我們不承認(rèn)婚內(nèi)有奸,但是必須賦予妻子對(duì)抗丈夫這種粗暴行為的權(quán)利，這種權(quán)利的制度保障就是別居。[15]妻子可以向?qū)ｉT(mén)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)來(lái)免除由于婚姻帶來(lái)的同居義務(wù)，這樣可以避免遭受丈夫進(jìn)一步的暴力侵害。如果在別居期間存在丈夫強(qiáng)行性交的行為則可視為強(qiáng)奸。至于何時(shí)結(jié)束別居,這同樣是妻子的權(quán)利，由妻子自主決定。

（3）男性制怒訓(xùn)練中心

在庇護(hù)場(chǎng)所為受害人提供人身權(quán)利保護(hù)和經(jīng)濟(jì)權(quán)利救助的同時(shí),美國(guó)還建立了"男性制怒訓(xùn)練中心",對(duì)那些施暴丈夫或生活伴侶給予心理輔導(dǎo)和懲戒。該中心與當(dāng)?shù)鼐鞕C(jī)構(gòu)相聯(lián)系,如果某名男子被妻子或其他人指證有施暴的行為,警察會(huì)將其帶到法院,經(jīng)法院查證屬實(shí)后,如果施暴者還不夠被判入獄,法庭會(huì)核發(fā)"培訓(xùn)令",責(zé)令其到"男性制怒訓(xùn)練中心"接受心理輔導(dǎo)。每一個(gè)來(lái)這里的男性施暴者都要接受一年的輔導(dǎo)(每周1次,每次3小時(shí)),迫使其接受教育，停止暴力行為,輔導(dǎo)費(fèi)用則由其本人自行承擔(dān)。

（4）專員處理記錄在檔

在澳大利亞，每個(gè)社區(qū)都有專門(mén)的家庭暴力處理官員，所有24小時(shí)工作的警察局也都設(shè)有家庭暴力處理專員，當(dāng)事人可以隨時(shí)進(jìn)行咨詢或投訴。同時(shí)，施暴者有可能被帶到警察局并在警局的檔案中留下記錄。對(duì)于一般公民來(lái)說(shuō)，這具有令人難以想象的威懾與震撼作用，因?yàn)樗鼘?duì)施暴者名譽(yù)上產(chǎn)生一系列十分不利的影響，并影響其生活的諸多方面。這一措施會(huì)對(duì)施暴者產(chǎn)生巨大的心理震懾作用，可以有效的減少家庭暴力的發(fā)生。

結(jié)語(yǔ)

綜上所述，雖然世界范圍內(nèi)對(duì)家庭暴力的界定尚未統(tǒng)一，但對(duì)其進(jìn)行法律干預(yù)卻已達(dá)成共識(shí)。加強(qiáng)對(duì)家庭暴力的法律干預(yù)，是預(yù)防和制止家庭暴力的必然要求。我們應(yīng)當(dāng)在理論和實(shí)踐中進(jìn)一步探索和健全全方位的，行之有效的法律干預(yù)制度。但同時(shí)也應(yīng)認(rèn)識(shí)到，法律并不是萬(wàn)能的，家庭暴力問(wèn)題不僅僅是法律問(wèn)題，也是社會(huì)問(wèn)題，因此我們?cè)趯?duì)家庭暴力加強(qiáng)法律規(guī)制的同時(shí)，還必須開(kāi)展廣泛的宣傳教育活動(dòng)，改變?nèi)藗儌鹘y(tǒng)的性別歧視觀念，轉(zhuǎn)變?nèi)藗儗?duì)家庭暴力的認(rèn)識(shí)。只有這樣，才能標(biāo)本兼治，有效的預(yù)防和制止家庭暴力，維護(hù)家庭的和睦與社會(huì)的穩(wěn)定。 

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