我國(guó)古代及近代商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，缺乏權(quán)利本位及私法自治精神，雖然存在如祖?zhèn)髅胤健ⅹ?dú)門絕技等秘而不宣的信息，但卻并沒有有關(guān)商業(yè)秘密的法律制度。商業(yè)秘密法律制度源自國(guó)外，最早可以追溯至古羅馬時(shí)期，古羅馬法禁止第三人誘使奴隸主的奴隸泄露主人有關(guān)商業(yè)事務(wù)的秘密并明確了法律責(zé)任，即奴隸誘惑之訴；現(xiàn)代意義的商業(yè)秘密法律制度則開端于英國(guó)的衡平法。

（一）商業(yè)秘密的定義

《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》（簡(jiǎn)稱TRIPS協(xié)定）使用了“未披露的信息”（或未公開的信息，undisclosed information）術(shù)語(yǔ)。TRIPS協(xié)定第39條規(guī)定“在保證按巴黎公約1967年文本第10條之2的規(guī)定，為反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)提供有效保護(hù)的過(guò)程中，成員應(yīng)依照以下第2款保護(hù)未披露的信息；應(yīng)依照本條3款，保護(hù)向政府或政府的代理機(jī)構(gòu)提交的數(shù)據(jù)。只要有關(guān)信息符合下列三個(gè)條件：（1）在一定意義上，其屬于秘密，就是說(shuō)，該信息作為整體或作為其中內(nèi)容的確切組合，并非通常從事有關(guān)該信息工作領(lǐng)域的人們說(shuō)普遍了解或容易獲得；（2）因其屬于秘密而具有商業(yè)價(jià)值；（3）合法控制該信息之人，為保密已經(jīng)根據(jù)有關(guān)情況采取了合理的措施。”目前，通說(shuō)認(rèn)為，TRIPS協(xié)定中的“未披露信息”就是指商業(yè)秘密。在我國(guó)，商業(yè)秘密作為法律術(shù)語(yǔ)最早出現(xiàn)于1991年《民事訴訟法》，但該法只是簡(jiǎn)單提及商業(yè)秘密，并未對(duì)商業(yè)秘密予以定義。1993年《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)商業(yè)秘密做了界定，該法第10條第3款規(guī)定，商業(yè)秘密是“指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息”。這一定義被我國(guó)理論界和實(shí)務(wù)界普遍接受。

《商業(yè)秘密保護(hù)法（送審稿）》對(duì)商業(yè)秘密的定義為：“本法所稱商業(yè)秘密，是指具備下列條件的技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息：（1）不為該信息應(yīng)用領(lǐng)域的人所普遍知悉；（2）具有實(shí)際的或潛在的商業(yè)價(jià)值；（3）經(jīng)權(quán)利人采取了合理的保密措施。”

（二）商業(yè)秘密的認(rèn)定方式

我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條第3款規(guī)定：商業(yè)秘密是不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。該規(guī)定與TRIPS協(xié)定中“未披露信息”的內(nèi)涵基本相同。要認(rèn)定商業(yè)秘密必須準(zhǔn)確理解商業(yè)秘密的構(gòu)成要件，也即是商業(yè)秘密的法律特征。正確認(rèn)定商業(yè)秘密取決于對(duì)相關(guān)構(gòu)成要件的正確理解。

1.秘密性

商業(yè)秘密是人們已經(jīng)掌握的但卻通過(guò)秘密的形式存在的信息。從各國(guó)的立法對(duì)商業(yè)秘密的定義來(lái)看，秘密性都是商業(yè)秘密的構(gòu)成要件之一。秘密性是指商業(yè)秘密不為該信息本行業(yè)的人普遍知悉，其是商業(yè)秘密保護(hù)的第一要件。商業(yè)秘密的秘密性具體包括以下內(nèi)涵：（1）對(duì)公眾處于保密狀態(tài)。商業(yè)秘密是一直具有秘密屬性的信息，其從未在期刊雜志上公開，不僅社會(huì)一般公眾不能知曉，處于本行業(yè)的一般從業(yè)人員也無(wú)法知曉。一種鑄銅的方法，公眾可能不知道，但鑄造工業(yè)界很容易知道，就不能稱作商業(yè)秘密。需要說(shuō)明的是，商業(yè)秘密的秘密性只是相對(duì)秘密性，非商業(yè)秘密權(quán)利人知曉該商業(yè)秘密，但其與該商業(yè)秘密具有密切聯(lián)系的，法律依然認(rèn)為商業(yè)秘密存在，其秘密性未受到破壞。一次秘密的制造工程并不因其在秘密的前提下向職能人員或者工作人員公開而失去其商業(yè)秘密的特征。（2）具有新穎性。商業(yè)秘密所具有的新穎性不同于專利法中的新穎性。商業(yè)秘密對(duì)新穎性的要求非常低，僅要求能夠與公知信息保持最低限度的不同，多數(shù)國(guó)家對(duì)商業(yè)秘密的技術(shù)要求持寬松態(tài)度。美國(guó)《侵權(quán)行為法重述》對(duì)此作了如下評(píng)論：“商業(yè)秘密保護(hù)不是基于回報(bào)或鼓勵(lì)開發(fā)秘密裝置或工藝的政策要求，其反對(duì)的僅是違反善意原則和以應(yīng)譴責(zé)方式獲取他人的商業(yè)秘密。這種要求實(shí)際上無(wú)非是說(shuō)信息或設(shè)想必須是非常識(shí)性的。而且這種新穎性不僅單個(gè)信息的新穎性，也包括由單個(gè)信息組成的組合信息的新穎性。

2.價(jià)值性

價(jià)值性是指作為商業(yè)秘密的信息能夠給持有人帶來(lái)現(xiàn)實(shí)或潛在的經(jīng)濟(jì)利益和競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。商業(yè)秘密的價(jià)值性僅僅指信息具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值或商業(yè)價(jià)值，不包括精神價(jià)值、社會(huì)價(jià)值。商業(yè)秘密法律制度的建立，其根本動(dòng)因就是商業(yè)秘密具有價(jià)值性。商業(yè)秘密價(jià)值性有兩方面的體現(xiàn)：（1）經(jīng)濟(jì)利益；（2）競(jìng)爭(zhēng)中的優(yōu)勢(shì)地位。在這兩方面中，競(jìng)爭(zhēng)中的優(yōu)勢(shì)地位更為重要。商業(yè)秘密價(jià)值性的根本體現(xiàn)就是商業(yè)秘密權(quán)利人在占有商業(yè)秘密時(shí)能夠享受的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)地位。價(jià)值性的判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)以其在社會(huì)上有無(wú)經(jīng)濟(jì)價(jià)值為標(biāo)準(zhǔn)，積極信息和消極信息都可以構(gòu)成商業(yè)秘密。我國(guó)法律并未對(duì)商業(yè)秘密的價(jià)值性附加條件，即只要能給權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益或競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)就具有商業(yè)秘密的價(jià)值性。信息持有人投入的成本通常是該信息具有價(jià)值性的有力佐證，另外，商業(yè)秘密的內(nèi)容和經(jīng)營(yíng)的影響力，他人有償獲得該信息的積極性也可以作為判斷商業(yè)秘密價(jià)值性的標(biāo)準(zhǔn)。外國(guó)法律還要求商業(yè)秘密的價(jià)值性必須是“并未微不足道的”和“獨(dú)立的”。美國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法重述》第39條評(píng)論認(rèn)為：“秘密產(chǎn)生的優(yōu)勢(shì)并非微不足道，即可滿足要求”。“獨(dú)立”是要求商業(yè)秘密能夠獨(dú)立存在，而不是其他事物的附屬。“在特定情況下，原告主張的商業(yè)秘密可能緊密地附著不應(yīng)該附著的公知信息，保護(hù)了原告的商業(yè)秘密就會(huì)不合理的損害社會(huì)、他人合法權(quán)益，所以原告的商業(yè)秘密沒有獨(dú)立保護(hù)的必要”。

3.管理性

管理性是指商業(yè)秘密權(quán)利人為擁有商業(yè)秘密而對(duì)其采取的合理的保密措施。商業(yè)秘密的管理性是商業(yè)秘密成為財(cái)產(chǎn)權(quán)的明確標(biāo)志。商業(yè)秘密不能像有形物靠占有公示權(quán)利，也不能如專利和商標(biāo)依靠國(guó)家機(jī)關(guān)的登記表明權(quán)利，而只能通過(guò)保密措施來(lái)禁止他人不正當(dāng)獲取，從而表明其財(cái)產(chǎn)屬性。保密措施是指商業(yè)秘密權(quán)利人為了保持其商業(yè)秘密處于秘密狀態(tài)而采取的具有連續(xù)性和穩(wěn)定性的辦法。法律要求權(quán)利人采取的合理措施有三層含義：（1）它要求保密措施是切實(shí)可行的，具有達(dá)到保護(hù)商業(yè)秘密的目的；（2）它要求保密措施的合理的適當(dāng)?shù)模床灰笤摫Ｃ艽胧┠軌蚍乐顾腥说牟徽?dāng)獲取，只要求能夠防止一般人通過(guò)正當(dāng)手段不足以獲取就足夠了，要求保密措施萬(wàn)無(wú)一失對(duì)于商業(yè)秘密權(quán)利人來(lái)說(shuō)過(guò)于苛刻，同時(shí)也是不現(xiàn)實(shí)的；（3）它要求保密措施是具體的，即保密措施所針對(duì)的客體是具體的，一般的保密規(guī)定而無(wú)具體的客體的保密措施不能認(rèn)定為具有管理性。

（三）商業(yè)秘密的范圍

世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織國(guó)際局對(duì)商業(yè)秘密作了下列解釋：“秘密信息由制造的或商業(yè)的秘密組成。它包括生產(chǎn)方法、化學(xué)公式、樣圖、營(yíng)銷方法、分配方法、合同格式、經(jīng)營(yíng)計(jì)劃表、價(jià)格協(xié)議細(xì)節(jié)、消費(fèi)者群體、廣告方案、供應(yīng)者或顧客名單、計(jì)算機(jī)軟件和數(shù)據(jù)庫(kù)。”我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條將商業(yè)秘密分為技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息兩大類。技術(shù)秘密是指體現(xiàn)于產(chǎn)品、設(shè)計(jì)、計(jì)算機(jī)程序、配方、樣式、工藝、方法、技術(shù)方案等之中的技術(shù)性信息以及實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)等信息；經(jīng)營(yíng)信息是指經(jīng)營(yíng)者在經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)當(dāng)中控制得具有競(jìng)爭(zhēng)價(jià)值的信息。商業(yè)秘密的主要構(gòu)成是技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，但商業(yè)秘密還可以有其他內(nèi)容。故事主題、情節(jié)構(gòu)思、廣告宣傳上的精彩創(chuàng)意、特殊的訓(xùn)練方法等文學(xué)、藝術(shù)、教育、醫(yī)療衛(wèi)生等方面的信息有可能符合商業(yè)秘密的構(gòu)成要件但是它們不能歸到技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息中去。任何信息都有可能構(gòu)成商業(yè)秘密，只要它符合商業(yè)秘密的構(gòu)成要件。而技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息也有可能因?yàn)椴环仙虡I(yè)秘密的構(gòu)成要件而不能成為商業(yè)秘密。