論文提要：

證人證言所體現(xiàn)的法律事實(shí)是證人對(duì)其所感知的案件情況通過(guò)回憶和判斷而表現(xiàn)出來(lái)的，雖不具備絕對(duì)客觀真實(shí)性，但在查清案件事實(shí)方面，有著其他證據(jù)不可替代的作用，司法實(shí)踐中被大量運(yùn)用。而縱觀現(xiàn)有立法，對(duì)于證人作證問(wèn)題僅有廖廖幾條，沒(méi)有形成具體的可操作性很強(qiáng)的體系，已無(wú)法應(yīng)付當(dāng)前審判的需要。筆者擬通過(guò)本文，簡(jiǎn)要闡述證人資格、證人權(quán)利和義務(wù)的若干問(wèn)題，以期引起共鳴和探討。

證人就是在法律上與訴訟結(jié)果無(wú)利害關(guān)系，通過(guò)訴訟活動(dòng)以外的途徑了解到案件的真實(shí)情況，而到庭陳述證明某個(gè)法律事實(shí)的人。證人在法庭上所作的陳述就是證言。與其他證據(jù)相比，證言所體現(xiàn)的法律事實(shí)是證人對(duì)其所感知的案件情況通過(guò)回憶和判斷而表現(xiàn)出來(lái)的，雖不具備絕對(duì)客觀真實(shí)性，但在查清案件事實(shí)方面，有著其他證據(jù)不可替代的作用，司法實(shí)踐中被大量運(yùn)用。而縱觀現(xiàn)有立法，對(duì)于證人作證問(wèn)題僅有廖廖幾條，沒(méi)有形成具體的可操作性很強(qiáng)的體系，已無(wú)法應(yīng)付當(dāng)前審判的需要。證言畢竟是受證人支配的，是案件事實(shí)在大腦中的反映，通過(guò)證人陳述再現(xiàn)出來(lái)，它受到人的感知力、記憶力、判斷力、表達(dá)力和利害關(guān)系、思想感情、認(rèn)識(shí)水平等客觀因素、心理因素和社會(huì)因素的影響，可能與真實(shí)情況并非完全一致，如何界定是否作偽證？此外，證人作證通常存有顧慮，認(rèn)為吃力不討好，害怕打擊報(bào)復(fù)，不愿出庭作證，導(dǎo)致案件事實(shí)無(wú)法查清，證人應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任？近親屬關(guān)系的能否作為證人，效力如何？等等。這些問(wèn)題以現(xiàn)有的法律條文無(wú)法給出答案。

目前我國(guó)尚無(wú)專門(mén)的證據(jù)法典，有關(guān)證人證言的問(wèn)題散見(jiàn)于《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》等訴訟法典以及最高人民法院關(guān)于證據(jù)問(wèn)題的有關(guān)司法解釋中，且這些規(guī)定對(duì)于證人證言證明力的規(guī)定要么漏缺，要么過(guò)于原則，缺乏可操作性。如，我國(guó)刑事訴訟法關(guān)于證人證言的規(guī)定主要有：（1）第四十二條："證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)，都是證據(jù)。證據(jù)有下列七種：（一）物證、書(shū)證；（二）證人證言；（三）被害人陳述；（四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；（五）鑒定結(jié)論；（六）勘驗(yàn)、檢查筆錄；（七）視聽(tīng)資料。以上證據(jù)必須經(jīng)過(guò)查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。"（2）第四十七條："證人證言必須在法庭上經(jīng)過(guò)公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方訊問(wèn)、質(zhì)證，聽(tīng)取各方證人的證言并且經(jīng)過(guò)查實(shí)以后，才能作為定案的根據(jù)。法庭查明證人有意作偽證或者隱匿罪證的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)依法處理。"（3）第四十八條："凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作證人。"（4）第四十九條："人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保障證人及其近親屬的安全。對(duì)證人及其近親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或者打擊報(bào)復(fù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，依法給予治安管理處罰。"（5）第九十五條、第九十九條規(guī)定了制作書(shū)面證人證言的程序。（6）第九十七條："偵查人員詢問(wèn)證人，可以到證人的所在單位或者住處進(jìn)行，但是必須出示人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)的證明文件。在必要的時(shí)候，也可以通知證人到人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)提供證言。詢問(wèn)證人應(yīng)當(dāng)個(gè)別進(jìn)行。"（7）第九十八條："詢問(wèn)證人，應(yīng)當(dāng)告知他應(yīng)當(dāng)如實(shí)地提供證據(jù)、證言和有意作偽證或者隱匿罪證要負(fù)的法律責(zé)任。詢問(wèn)不滿十八歲的證人，可以通知其法定代理人到場(chǎng)。"（8）第一百五十六條："證人作證，審判人員應(yīng)當(dāng)告知他要如實(shí)地提供證言和有意作偽證或者隱匿罪證要負(fù)的法律責(zé)任。公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人經(jīng)審判長(zhǎng)許可，可以對(duì)證人、鑒定人發(fā)問(wèn)。審判長(zhǎng)認(rèn)為發(fā)問(wèn)的內(nèi)容與案件無(wú)關(guān)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)制止。審判人員可以詢問(wèn)證人、鑒定人。"（9）第一百五十七條："公訴人、辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)向法庭出示物證，讓當(dāng)事人辨認(rèn)，對(duì)未到庭的證人的證言筆錄、鑒定人的鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄和其他作為證據(jù)的文書(shū)，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀。審判人員應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人的意見(jiàn)。"（10）第一百六十七條："法庭筆錄中的證人證言部分，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀或者交給證人閱讀。證人在承認(rèn)沒(méi)有錯(cuò)誤后，應(yīng)當(dāng)簽名或者蓋章。"民事訴訟法、行政訴訟法等訴訟法典對(duì)證人證言也做了類似原則性的規(guī)定。分析上述的法律規(guī)定可見(jiàn)，我國(guó)對(duì)證人的相關(guān)規(guī)定是非常少的，而對(duì)證人證言證明力規(guī)則的規(guī)定則更少，這嚴(yán)重影響了我國(guó)訴訟實(shí)踐的開(kāi)展。

所以，現(xiàn)階段的訴訟體系中，規(guī)范和完善證人制度就顯得極其必要。在此，筆者擬對(duì)證人資格、證人權(quán)利和義務(wù)談一點(diǎn)粗淺的看法：

證人資格

并非所有了解案件情況或者在法律事實(shí)發(fā)生時(shí)在場(chǎng)的人都可以作為證人，成為證人必須具備四個(gè)條件：

一、證人是與案件的訴訟結(jié)果在法律上無(wú)利害關(guān)系的人。

證人只是因?yàn)榱私獍讣囊欢ㄇ闆r而出庭作證的訴訟參與人，他對(duì)訴訟的結(jié)果沒(méi)有法律上的利害關(guān)系。也就是說(shuō)，他與當(dāng)事人之間沒(méi)有法律上要求實(shí)現(xiàn)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，沒(méi)有權(quán)益之爭(zhēng)。因而只要同當(dāng)事人之間沒(méi)有訴訟權(quán)益上的關(guān)系，即便是父子，配偶或其他親屬、朋友、近鄰均可作為證人。當(dāng)然，由于證人的親屬身份的特殊性，其提供證言的證明力顯然低于無(wú)利害關(guān)系的證人提供的證言，且不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

二、證人必須了解案件的事實(shí)情況。

知道一定案件情況是證人作證的前提，證人具有不可代替性和不可選擇性。證人必須是偶然或必然滯留在法律事實(shí)發(fā)生現(xiàn)場(chǎng)，親自耳聞目睹了法律事實(shí)發(fā)生發(fā)展全部或部分客觀過(guò)程的人。或者雖非親自聽(tīng)到見(jiàn)到，而是從其他地方事后道聽(tīng)途說(shuō)的，此類人作為證人出庭作證，應(yīng)同時(shí)申明"聽(tīng)說(shuō)"的來(lái)源。

三、證人必須能正確表達(dá)自己的意志。

人的智力發(fā)育水平和生理、心理狀態(tài)不一，能否足以正確了解和表達(dá)一定的案情事實(shí)是能否作為證人的主觀條件，下列三種人不能作為證人：

1、生理上有重大缺陷，不能辨別事物或不能準(zhǔn)確表達(dá)思想的人。如完全無(wú)辨別能力的精神病人和嚴(yán)重智力缺陷的人。但是如果生理上雖有缺陷，只要具備感知、記憶和正確表述能力的人不在此列。如間歇性精神病人在健康期間所了解的案件事實(shí)，在健康期內(nèi)仍可作為證人；聾人如果目睹了案件發(fā)生過(guò)程，也可以作為證人；

2、生理上、精神上雖正常，但處于醉酒或毒品中毒狀態(tài)時(shí)不能作為證人。醉酒或毒品中毒時(shí)，人的大腦思維活動(dòng)處于高度興奮和麻痹狀態(tài)，注意力不集中，甚至出現(xiàn)幻覺(jué)和妄語(yǔ)，而不可避免地影響證言的嚴(yán)肅性和準(zhǔn)確性；

3、幼兒不能作為證人。幼兒的判斷力、思維能力和語(yǔ)言表達(dá)能力較差，對(duì)語(yǔ)言的理解能力和記憶能力非常弱，思維以形象思維為主，容易接受他人的暗示，也容易幻想，不宜加諸于法律責(zé)任，不能作為證人。至于幼兒的年齡限制，筆者認(rèn)為以小于7周歲為限，這是因?yàn)?span lang="EN-US">7周歲以上兒童已屬學(xué)齡兒童，接受能力較強(qiáng)，其認(rèn)知力和表述力基本能夠正確表述自己感知的事物。

四、證人必須具備良好的品行。

證人出庭作證應(yīng)基于內(nèi)心的良知和強(qiáng)烈的社會(huì)責(zé)任感，而不能存有任何不當(dāng)理由，這就要求證人具有良好的社會(huì)信用，才能確保證言的證據(jù)效力和法律意義。證人的品行對(duì)證人證言的可信性有很大的影響。誠(chéng)實(shí)、守信、剛直、沒(méi)有前科的證人比一貫撒謊、怯懦、劣跡斑斑的證人做出可信證言的幾率要大很多，與當(dāng)事人沒(méi)有親朋關(guān)系或與案件處理結(jié)果沒(méi)有利害關(guān)系的證人比與當(dāng)事人有親朋關(guān)系或與案件處理結(jié)果有利害關(guān)系的證人做出可信證言的幾率大得多，而且前述具有良好證據(jù)品行的證人所做出的證言也更容易被人們所接受。如因故意犯罪在服刑期間，假釋期間或刑滿釋放后5年內(nèi)的證人所作證言如系唯一證據(jù)，而無(wú)其他證據(jù)上佐證時(shí)，不能作為定案依據(jù)。

證人權(quán)利

一、證人有獲得司法保護(hù)的權(quán)利。

證人所作證言必然會(huì)觸及到一些人的利益，因而證人就可能因作證而受到打擊報(bào)復(fù)，有的案件當(dāng)事人甚至采取威脅、暴力手段來(lái)阻撓證人出庭作證。而我國(guó)現(xiàn)行法律中僅規(guī)定對(duì)證人打擊報(bào)復(fù)可采取民事或刑事制裁，而未規(guī)定對(duì)證人因出庭作證可能帶來(lái)的危險(xiǎn)性作出應(yīng)有的防范措施，也就是說(shuō)，僅停留在事后懲戒而未做到事先保護(hù)，從而不能保證證人的絕對(duì)安全性，挫傷了證人的積極性，最終使案件無(wú)法查清，甚至使犯罪分子逃脫刑罰。所以，建立證人保護(hù)制度刻不容緩，以解證人后顧之憂。證人保證制度應(yīng)包括：

1、證人可要求對(duì)作證行為予以保密，保證其姓名、住址、身份在出庭作證前不被公開(kāi)。另外，證人如有足夠理由認(rèn)為在公開(kāi)開(kāi)庭作證時(shí)可能對(duì)其安全有威脅，或可能影響其日后的生活時(shí)，可以申請(qǐng)不公開(kāi)開(kāi)庭審理；

2、為一些特別重大案件（如具有黑社會(huì)性質(zhì)的案件）作證的證人已受到嚴(yán)重威脅或認(rèn)為可能有人身危險(xiǎn)時(shí)，除可對(duì)實(shí)施威脅人進(jìn)行舉報(bào)要求消除潛在危險(xiǎn)外，可請(qǐng)求公安機(jī)關(guān)給予24小時(shí)保護(hù)，并在作證后給予必要的生活安置，以確保證人的安全；

3、對(duì)普通案件證人的保護(hù)時(shí)間從訴訟期間延伸到案件審結(jié)后，由專門(mén)機(jī)關(guān)執(zhí)行，建立行之有效的保護(hù)制度和回訪制度，凡查明結(jié)案后證人及其近親屬確因履行出庭作證義務(wù)而遭到打擊報(bào)復(fù)的，可及時(shí)對(duì)實(shí)施打擊報(bào)復(fù)人視情節(jié)輕重給予民事或刑事制裁；

4、未滿十八周歲的未成年人出庭作證，應(yīng)請(qǐng)其法定代理人同時(shí)到庭，必要時(shí)可請(qǐng)心理醫(yī)生出庭，以及時(shí)制止造成未成年人情緒波動(dòng)較大的質(zhì)詢，以保障未成年人的身心健康。

二、證人有要求適當(dāng)補(bǔ)償因出庭作證支付的差旅費(fèi)用及誤工損失的權(quán)利。

由于證人出庭證明某個(gè)法律事實(shí)非出于自身利益實(shí)現(xiàn)的考慮，因此，證人因作證造成的經(jīng)濟(jì)損失，如誤工費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)等不應(yīng)由其個(gè)人承擔(dān)。在普通民事、行政案件中，根據(jù)誰(shuí)受益誰(shuí)承擔(dān)原則，可按其所證明的事實(shí)有利于訴訟主張實(shí)現(xiàn)的一方當(dāng)事人承擔(dān)，由人民法院向其收取后統(tǒng)一支付證人。對(duì)贍養(yǎng)、撫養(yǎng)等特殊民事案件和刑事案件，可由國(guó)家通過(guò)撥款或捐資等方式建立證人出庭作證補(bǔ)償專用基金予以支付。補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)可由各省、自治區(qū)、直轄市根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟(jì)狀況自行制定。

三、證人有使用本民族文字提供證言的權(quán)利，如不通曉當(dāng)?shù)氐恼Z(yǔ)言文字，有要求人民法院指派翻譯人員的權(quán)利。

四、證人有申請(qǐng)回避的權(quán)利。

證人如果認(rèn)為其所證明的事實(shí)與法官，書(shū)記員、公訴人有法律上的利害沖突，可能會(huì)影響到其證言是否被采信，可申請(qǐng)回避，要求換人審理。法官在證人提出申請(qǐng)回避后，向本院院長(zhǎng)匯報(bào)，告知證人可直接將理由向院長(zhǎng)陳述，由院長(zhǎng)決定是否采納。

五、適當(dāng)?shù)木芙^作證權(quán)。

根據(jù)法律規(guī)定允許了解案情的人拒不提供證言的權(quán)利。在中國(guó)封建法律中，有關(guān)于親親相隱的規(guī)定。資本主義國(guó)家訴訟立法中大多有拒絕作證權(quán)的規(guī)定。各國(guó)規(guī)定大體有以下幾種：1、因提供證言而使自己的配偶、近親屬可能受到刑事追究、遭受財(cái)產(chǎn)損失或蒙受恥辱的。聯(lián)邦德國(guó)、日本均規(guī)定，配偶、近親屬之間可拒絕作證。英美法系國(guó)家只規(guī)定，配偶間在婚姻期間的通信可拒絕公開(kāi)。2、因提供證言而使自己可能受到刑事追究的。聯(lián)邦德國(guó)、日本、英國(guó)、美國(guó)都有這方面的規(guī)定。3、涉及職業(yè)秘密的。聯(lián)邦德國(guó)規(guī)定的范圍較廣，除律師、醫(yī)師、牧師等人外，還包括他們的業(yè)務(wù)輔助人員等，如果法官免除其拒絕作證義務(wù)時(shí)，則不得拒絕作證。英美法系國(guó)家關(guān)于職業(yè)秘密的規(guī)定，主要限于律師，美國(guó)部分州的法律擴(kuò)及牧師、醫(yī)師、記者等人。4、涉及公務(wù)秘密的。聯(lián)邦德國(guó)、日本、英國(guó)、美國(guó)均有在一定條件下拒絕作證的規(guī)定。

六、證人有要求查閱或閱讀自己的證言筆錄以及更正、補(bǔ)充證言筆錄的權(quán)利。

證人義務(wù)

一、凡是知道案件情況的人都有作證的義務(wù)，且不得委托他人代為作證。到庭作證的證人有接受法官、檢察人員、當(dāng)事人、訴訟代理人、辯護(hù)人質(zhì)詢的義務(wù)。

二、證人必須接受法官傳喚，履行出庭作證的義務(wù)。

證人出庭作證是與訴訟法的直接原則、言詞原則相適應(yīng)的，倘若證人不出庭作證而僅僅提交書(shū)面證言來(lái)履行作證義務(wù)，那么，在大陸法系中實(shí)行的接受法官詢問(wèn)，以及在英美法中證人接受雙方當(dāng)事人交叉詢問(wèn)的審理方式就無(wú)法正常展開(kāi)，這樣，證人的證言就無(wú)法產(chǎn)生應(yīng)有的證明力。國(guó)外立法例對(duì)證人出庭作證都有強(qiáng)制性規(guī)定。日本《民事訴訟法》第192、193、194條對(duì)證人無(wú)正當(dāng)?shù)睦碛啥怀鐾r(shí)，分別規(guī)定了負(fù)擔(dān)訴訟費(fèi)用、處以罰款、罰金、拘留、拘傳等強(qiáng)制措施。德國(guó)《民事訴訟法》第390條也作了相類似的規(guī)定。在英國(guó)，證人如不遵守傳喚，則構(gòu)成藐視法庭行為，屬于準(zhǔn)犯罪行為。我國(guó)立法沒(méi)有這方面的規(guī)定，所以要建立強(qiáng)制證人出庭制度，除因正當(dāng)理由（如疾病、公務(wù)、系未成年人或其證言對(duì)案件審理不起決定性作用），經(jīng)法官準(zhǔn)允可提交書(shū)面證言外，證人一律須出庭作證。這是因?yàn)椋旱谝唬C人脫離法庭之外而產(chǎn)生的證言，易受復(fù)雜的人際關(guān)系、金錢、利益等因素的干擾和誘惑，其證言本身的真實(shí)性就得不到保障，有的案件當(dāng)事人基于利害關(guān)系考慮，甚至杜撰證人或證言以保證自己利益實(shí)現(xiàn)，造成案情復(fù)雜化、增加法官查證負(fù)擔(dān)，執(zhí)法中就容易出現(xiàn)偏差，甚至?xí)?dǎo)致冤假錯(cuò)案的發(fā)生；第二，言詞回答是庭審質(zhì)證的基本方式，證人如不出庭接受當(dāng)事人、公訴人、辯護(hù)人、法官質(zhì)詢，當(dāng)證人提供的書(shū)面證言互相矛盾，表述不當(dāng)時(shí)，質(zhì)證就失去對(duì)象，其證據(jù)效力就難以認(rèn)定。

在社會(huì)主義法治不斷健全的今天，除對(duì)少數(shù)拒不出庭作證的證人加強(qiáng)思想教育工作外，采取一定的強(qiáng)制措施也是必要的。如經(jīng)法官傳喚，證人必須到庭而拒不到庭時(shí)，法官可依職權(quán)對(duì)其采取傳訊措施，由司法警察持傳訊通知書(shū)通知證人立即出庭，如證人仍拒絕出庭，可對(duì)其采取拘傳強(qiáng)制其到庭作證和接受處罰。法官可視其情節(jié)輕重，予以訓(xùn)誠(chéng)、責(zé)令具結(jié)侮過(guò)、罰款或拘留。

三、證人有如實(shí)作證的義務(wù)。

證人出庭應(yīng)當(dāng)如實(shí)提供證言，如實(shí)是指僅陳述事實(shí)而不加以任何分析判斷。為保證證人作證的真實(shí)可靠性，還可以建立證人宣誓制度。如有意作偽證或隱匿真實(shí)情況，甚至捏造事實(shí)的，就承擔(dān)相應(yīng)的民事或刑事責(zé)任。從司法實(shí)踐上看，鮮有作偽證被追究法律責(zé)任的，究其原因在于偽證的難確立性。筆者認(rèn)為：如果法官在判決中認(rèn)定該證人所作證言無(wú)效或認(rèn)定該證言對(duì)立的證據(jù)有效，即可認(rèn)定證人作證不實(shí)。作證不實(shí)可能基于兩個(gè)非惡意原因：

1、證人的主觀因素。證人的政治、文化水平，對(duì)事物的理解程度以及他的感受能力和表達(dá)能力不高、或者受到威脅；

2、客觀方面。證人在法律事實(shí)發(fā)生時(shí)客觀環(huán)境復(fù)雜，如光線暗淡、距離較遠(yuǎn)、聲音噪雜、陳述證言時(shí)與法律事實(shí)發(fā)生時(shí)相隔時(shí)間較長(zhǎng)、證人當(dāng)時(shí)該事件進(jìn)展未足夠關(guān)注等。

除上述兩個(gè)原因，即可認(rèn)定證人作證不實(shí)系有意作偽證，應(yīng)依法予以制裁，構(gòu)成犯罪的，移交公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤?span lang="EN-US">

四、證人有保守國(guó)家機(jī)密和尊重個(gè)人隱私的義務(wù)。

除在法庭上作證外，證人對(duì)其所知悉的案件情況，特別是涉及國(guó)家機(jī)密和個(gè)人隱私的，不得在其他場(chǎng)合進(jìn)行傳播和議論。否則將承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

以上是筆者的幾點(diǎn)構(gòu)想，當(dāng)然，另一個(gè)很重要的方面是在規(guī)范和完善證人制度的同時(shí)，加大法制宣傳，充分發(fā)揮新聞媒介作用，增強(qiáng)公民的法制觀念，使公民認(rèn)識(shí)到知情作證是自己應(yīng)盡的義務(wù)，形成一種作證光榮、自覺(jué)作證的社會(huì)風(fēng)氣，使每個(gè)公民在日常生活中均以國(guó)家法律來(lái)規(guī)范自己的行為，不為權(quán)、錢、勢(shì)所動(dòng)，從而最終使依法治國(guó)的方略得以順利實(shí)施。