案例：2012年1月9日被告人董某（1995年4月12日生）因犯盜竊罪被高郵市人民法院判處有期徒刑2年零6個月，考慮其審判時未滿十八周歲且悔罪態(tài)度良好，該院少年庭決定對其適用緩刑三年，在征得其本人和父母同意后，商定于2月14日將董某送至江蘇日興生物科技有限公司進行幫助教育。據(jù)了解，該公司是首家高郵市人民法院在高郵地區(qū)設(shè)立幫教基地的大型企業(yè)，按照協(xié)議內(nèi)容，董某將與該廠員工同吃同住，同工同酬，廠方將派一名經(jīng)驗豐富且作風(fēng)正派的車間師傅指導(dǎo)他的工作和生活。2月13日，幫教工作卻遭遇"保密事件"：董某父母突然反悔拒絕將董某送至幫教企業(yè)。通過溝通，法院了解到擔(dān)心廠方泄露董某犯罪前科是反悔的實質(zhì)原因。對此，法院迅速與該廠取得聯(lián)系并與之簽訂保密協(xié)議，要求不得泄露被幫教人的犯罪前科，讓其能在輕松的環(huán)境里接受勞動改造。董某父母隨即表示同意，董某也如期被送往該企業(yè)開始接受幫助教育。

一、質(zhì)問："保密事件"背后幫教企業(yè)隱藏那些問題？

   將被判處緩刑的犯罪少年送至幫教企業(yè)進行幫助教育是人民大院對社區(qū)矯正的最新探索，幫教企業(yè)所暴露的問題對于社區(qū)矯正的完善與發(fā)展也是大有裨益的。因此，雖然"保密事件"最終得以化解，但是保密事件卻觸發(fā)了筆者的一系列的質(zhì)問。

（一）質(zhì)問一：保密協(xié)議是否能真正為被幫教人保密？

保密協(xié)議雖然規(guī)定了該公司領(lǐng)導(dǎo)和車間師傅的保密義務(wù)，但是保密協(xié)議并沒有相應(yīng)的保密責(zé)任，換句話說，如果泄密，法院沒有方法來制裁泄密人，既不能像民事案件一樣強制執(zhí)行，也不能像刑事案件一樣逮捕、拘留，保密協(xié)議雖然是法律形式，但是其履行靠的實際上是一種道德約束，缺乏強制力予以保障。

（二）質(zhì)問二：除了"保密事件"，幫教企業(yè)是否還存在其他問題？

答案是肯定的，幫教企業(yè)是存在很多問題的。比如幫教人員的資質(zhì)問題，就像教師需要教師資格證，律師需要通過司法考試，醫(yī)生需要醫(yī)師從業(yè)資格證一樣，幫助教育也是一項專業(yè)工作，無論是對幫教對象進行心理分析、心理疏導(dǎo)還是對其進行道德感化和行為指導(dǎo)，都需要專業(yè)技能。可以說幫教人員的素質(zhì)直接決定了幫教的效果。因此幫教人員也需要必要的資質(zhì)，我們無法想象把犯罪少年交給一個五大三粗的車間師傅，就像我們無法想象把一個病人交給一個不合格的醫(yī)生。再比如幫教企業(yè)的標準問題，縱然一個幫教企業(yè)的幫教人員的資質(zhì)都是合格的，但是全國幾百個幫教企業(yè)如雨后春筍般涌現(xiàn)，他們是否都合格，其實是缺乏統(tǒng)一標準的。再比如穩(wěn)定問題，如果幫教企業(yè)因為金融危機而裁員甚至破產(chǎn)，那么幫教是否會因此而中止？企業(yè)有生死存亡，但是幫教應(yīng)該長生不老，只有保持幫教機構(gòu)的穩(wěn)定，才能保障幫教質(zhì)量的穩(wěn)定。其他的問題如監(jiān)管、與公檢法司的協(xié)調(diào)問題都是幫教企業(yè)所存在的問題。

（三）、質(zhì)問三：幫教企業(yè)的問題是否都能自己化解？

筆者覺得以上問題都是幫教企業(yè)自身無法解決的問題，根本原因在于幫教工作的社會性、公益性與幫教企業(yè)的盈利性的矛盾。根據(jù)馬克思社會主義經(jīng)濟學(xué)原理，企業(yè)的最終目的是盈利，追求利潤是企業(yè)的本質(zhì)。就算簽訂了保密協(xié)議，幫教企業(yè)仍然是企業(yè)，監(jiān)管管理企業(yè)的仍然是工商行政局而非人民法院，讓人民法院去強制生產(chǎn)企業(yè)是一種越俎代庖，同樣，讓企業(yè)服從法院強制也是一種強人所難，法不強人所難，因此保密協(xié)議缺乏強制力是天生不足；就算企業(yè)有大把資金，基于追求利潤的本性，幫教企業(yè)也不會在提高幫教人員資質(zhì)上投放大量的人力物力和財力，因為其投入產(chǎn)出比過低，短期內(nèi)甚至為零。可以說，幫教企業(yè)在提高幫教人員資質(zhì)上是缺乏內(nèi)在驅(qū)動力的，任何企業(yè)的CEO都不會基于盈利在幫助教育上燒錢，除非某種噱頭如企業(yè)宣傳或者與法院搞好關(guān)系。

 二、矛盾： 幫教企業(yè)問題層出不窮與幫教企業(yè)數(shù)量的雙向悖反

2003年我國社區(qū)矯正試點省市只有6個，2009年卻在全國全面試行，幫教企業(yè)的模式在江蘇獲得成功以后也隨之被推廣，據(jù)不完全統(tǒng)計，目前全國的幫教企業(yè)已經(jīng)有100余家。

一方面，幫教企業(yè)存在諸多問題，另一方面幫教企業(yè)的數(shù)量卻在迅速增長，幫教企業(yè)問題與幫教企業(yè)的數(shù)量呈現(xiàn)雙向悖反。這種怪現(xiàn)象出現(xiàn)的根本原因是專業(yè)社區(qū)矯正機構(gòu)的缺乏和人民法院能動司法下"借船出海"的邏輯。

（一）、專業(yè)社區(qū)矯正機構(gòu)的缺乏。

2003年7月10日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部發(fā)布了《兩個關(guān)于開展社區(qū)矯正試點工作的通知》，隨后社區(qū)矯正的試點在北京、天津、上海、江蘇、浙江和山東六個省市進行。在總結(jié)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，2009年9月2日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部又發(fā)布了《關(guān)于在全國試行社區(qū)矯正工作的意見》，社區(qū)矯正試點隨后在全國推開。但是社區(qū)矯正真正上升為法律條文是在2011年刑法修正案（八），其將刑法第三十八條第三款，修改為："對判處管制的犯罪分子，依法實行社區(qū)矯正"；將刑法第七十六條修改為："對宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，依法實行社區(qū)矯正"；將刑法第八十五條修改為："對假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內(nèi)，依法實行社區(qū)矯正。但是誰來進行社區(qū)矯正，如何進行社區(qū)矯正，刑法修正案八并沒有進行細致的規(guī)定。直到2012年1月10日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部頒布了《社區(qū)矯正實施辦法》，我國的社區(qū)矯正配套法律規(guī)范才算建立。

但是縱觀以上法律法規(guī)，筆者發(fā)現(xiàn)存我國目前的社區(qū)矯正法律法規(guī)其實是存在巨大局限的：

1、沒有專門的教育矯正機構(gòu)。雖然《兩個關(guān)于開展社區(qū)矯正試點工作的通知》和《社區(qū)矯正實施辦法》第3條都規(guī)定了要對社區(qū)矯正人員進行指導(dǎo)管理和教育幫助，但是關(guān)于教育幫助的篇幅僅占2009年兩院兩部《兩個關(guān)于開展社區(qū)矯正試點工作的通知》的1／15, 《社區(qū)矯正實施辦法》有40條，但只有第3、9、15、16、17、18條共6個條文提到了幫助教育，而對社區(qū)矯正人員進行管理的條文卻有32個。很顯然，不管是兩院兩部關(guān)于社區(qū)矯正的通知還是《社區(qū)矯正實施辦法》都側(cè)重于指導(dǎo)管理，而輕幫助教育。從這個角度上講，社區(qū)矯正實施辦法更多的是社區(qū)矯正人員管理法，社區(qū)矯正機構(gòu)更多的是行政管理機構(gòu)。就算建立了一些類似于幫教教育機構(gòu)的組織也只是簡單地從現(xiàn)有機構(gòu)抽調(diào)或者干脆由現(xiàn)有人員兼任，比如《社區(qū)矯正實施辦法》第八條規(guī)定，矯正小組由司法所工作人員任組長，由公安機關(guān)、檢察院和法院工作人員組成，其工作機制也延續(xù)了指導(dǎo)管理的思路，因此我國的社區(qū)矯正是缺乏專業(yè)的社區(qū)矯正機構(gòu)的。

2、社區(qū)矯正手段單一。2009年的兩院兩部社區(qū)矯正通知明確，社區(qū)矯正的內(nèi)容應(yīng)該囊括思想教育、法制教育、社會公德教育、心理健康教育四個方面，但是實現(xiàn)手段只用公益勞動；《社區(qū)矯正實施辦法》也只有第15條、第16條、第17條分別提到要對社區(qū)矯正人員進行教育學(xué)習(xí)、社區(qū)服務(wù)和心理輔導(dǎo)，而社區(qū)服務(wù)就是公益勞動。因此，相對于系統(tǒng)而多樣的社區(qū)內(nèi)容，現(xiàn)有的社區(qū)矯正手段過于單一。

3、社區(qū)矯正活動靠臨時性的組織和協(xié)調(diào)解決。雖然《社區(qū)矯正實施辦法》規(guī)定了要對社區(qū)矯正人員組織公共道德、法律常識、時事政策的教育學(xué)習(xí)活動或者社區(qū)服務(wù)或者心理輔導(dǎo)，但是對具體操作規(guī)程并沒有細致的規(guī)定，各省市在實施過程中都分別作了細化規(guī)定，如《長沙市社區(qū)矯正細則（試行）》第34條就規(guī)定：經(jīng)常性的幫教活動大多通過織社區(qū)基層組織、社會團體和社會志愿者完成；全方面的、系統(tǒng)性的教育、咨詢以及心理輔導(dǎo)等服務(wù)要定期聘請專家學(xué)者、法律工作者、心理咨詢師等專業(yè)人士完成。第35條規(guī)定：為社區(qū)矯正對象提供適當(dāng)職業(yè)培訓(xùn)機會需要需要協(xié)調(diào)民政、勞動和社會保障等部門。但是社區(qū)矯正活動具有長期性和專業(yè)性，不能靠臨時性的組織和協(xié)調(diào)解決。現(xiàn)在的社區(qū)矯正機構(gòu)自身并不能提供專業(yè)的教育矯正人員和設(shè)施，更不能提供實體的社區(qū)矯正服務(wù)，因此經(jīng)常性和長期性的社區(qū)矯正活動要靠臨時的組織和協(xié)調(diào)才能解決。

而且，正是由于沒有建立專業(yè)的社區(qū)矯正機構(gòu)才導(dǎo)致矯正手段的單一且社區(qū)矯正活動要靠臨時的組織協(xié)調(diào)解決。

（二）、法院能動司法下的"借船出海"

將被判處非監(jiān)禁刑的犯罪少年送至幫教企業(yè)進行幫助教育，其實質(zhì)就是社區(qū)矯正，但是嚴格地講社區(qū)矯正工作的主管單位是司法行政機關(guān)，而非人民法院。但在法律實踐中，法院將被判處非監(jiān)禁刑的犯罪少年送至幫教企業(yè)進行幫助教育卻屢見不鮮，另一個重要原因就是司法能動下"借船出海"邏輯。

能動司法是指法院以實現(xiàn)實質(zhì)正義為目標，以司法權(quán)的社會化功能為重心，以法治精神為依托，創(chuàng)造性地運用法律和行為。最高人民法院院長王勝俊強調(diào)指出："能動司法是人民法院司法理念的重大創(chuàng)新。推進三項重點工作，不能因循守舊、被動應(yīng)付，而必須主動服務(wù)、積極作為"。幫教企業(yè)的出現(xiàn)正是人民法院看到社區(qū)矯正已經(jīng)成為時代潮流，而我國專業(yè)的社區(qū)矯正機構(gòu)又尚未建立的困境下能動司法的結(jié)果，其方法就是 "借船出海"，即利用企業(yè)現(xiàn)有的人員擔(dān)任社區(qū)矯正小組，利用企業(yè)的生產(chǎn)勞動作為社區(qū)矯正的內(nèi)容，利用企業(yè)的管理作為社區(qū)矯正管理。這種做法雖然迎合了當(dāng)前最高院關(guān)于社區(qū)矯正試點的通知，并在短期內(nèi)實現(xiàn)了社區(qū)矯正，有一定的積極意義，但是從長遠來看，幫教企業(yè)不可能真正落實社區(qū)矯正。而且，筆者認為這種做法與當(dāng)年醫(yī)療行業(yè)"以市場搞公益"的思路有著某種相似，甚至一脈相承，但是當(dāng)前人民群眾飛速上漲的醫(yī)療成本以及愈演愈烈的醫(yī)患矛盾告訴我們，用市場的手段去做公益的事情，最終只能是事與愿違。

三、破解：專業(yè)社區(qū)矯正機構(gòu)的建立

筆者認為，社區(qū)矯正是時代潮流，社區(qū)矯正應(yīng)該是一種社會公共產(chǎn)品，必須堅持公益性，不能簡單地通過市場的手段去運作，幫教企業(yè)只是權(quán)宜之計。同時，鑒于社區(qū)矯正的專業(yè)性，必須建立專業(yè)的社區(qū)幫教機構(gòu)，但是專業(yè)幫教機構(gòu)不應(yīng)僅僅是行政管理機構(gòu)，而應(yīng)該囊括實體的專業(yè)的社區(qū)矯正機構(gòu)。這就好比設(shè)立體育局的同時建立體育場，體育局制定訓(xùn)練計劃后，而體育場負責(zé)實施，讓運動員借助體育場的設(shè)施接受合理的訓(xùn)練，最終才能真正提高運動員的比賽成績。同樣，只有建立專業(yè)社區(qū)矯正機構(gòu)，通過專業(yè)人員和設(shè)施的教育矯正，社區(qū)矯正對象的思想道德素質(zhì)、法律意識、心理素質(zhì)才能得到有效提高，否則社區(qū)矯正只能淪為浮云。

關(guān)于專業(yè)社區(qū)教育矯正機構(gòu)的建立，西方發(fā)達國家，以荷蘭為例，已經(jīng)進行了很多有益探索，積累了很多有益經(jīng)驗值得學(xué)習(xí)借鑒：

1、設(shè)立專業(yè)的社區(qū)矯正機構(gòu)。荷蘭在司法部下設(shè)國家矯正局(theNational Agency of Correctional Institutions) 負責(zé)監(jiān)禁判決和保安處分的執(zhí)行。國家矯正局還有一個任務(wù)就是對荷蘭1 6家少年矯正機構(gòu)進行管理和協(xié)調(diào)。私營矯正場就是專業(yè)的教育矯正機構(gòu)，其目的就是使未成年人能夠接受較高水平的處遇和治療。雖然私營矯正場是私營，但是其與幫教企業(yè)卻有著本質(zhì)區(qū)別，私人矯正機構(gòu)的思想基礎(chǔ)源于人道主義思想和基督徒對監(jiān)獄的看法，他們認為監(jiān)獄生活是悲慘的，囚犯在社會的位置被邊緣化，他們需要幫助。而且，現(xiàn)在私人所屬的未成年人矯正機構(gòu)由政府提供財政支持，同國有的矯正機構(gòu)遵守共同的法律和規(guī)定，因此在具體的管理行為上差異很小。

2、提供學(xué)習(xí)項目。違法犯罪未成年人常常被發(fā)現(xiàn)有行為問題，因此矯正機構(gòu)會其提供三種學(xué)習(xí)方案的學(xué)習(xí)項目，主要目的是為提高學(xué)習(xí)者的實踐技能和社交技巧，采取的方式有一對一的關(guān)護方式和小組學(xué)習(xí)方式。方案一是聚焦受害人項目，這個項目針對未成年人實施盜竊、搶劫和傷害等行為， 目的是讓未成年人了解自身行為造成的損害，向受害人當(dāng)面或書面道歉，當(dāng)然受害人可以不親自參加項目。方案二是性知識教育項目。如果未成年人是初次性犯罪，并且沒有在犯罪過程中使用暴力，則適用于該項目。該項目的目的是讓未成年人了解性知識，并且使自己的行為與社會規(guī)則協(xié)調(diào)。方案三是社交技巧學(xué)習(xí)項目。在這個項目中，未成年人可以學(xué)到如何更好地與他人交往。矯正機構(gòu)根據(jù)未成年人的實際情況將其分為小組，通過學(xué)習(xí)和討論的形式，每個小組成員對共同存在的問題發(fā)表意見并互相提出糾正的意見。在討論之前會約定規(guī)則，如"尊重別人的意見，讓別人把話說完，給予并接受批評"。通過一系列的討論，讓未成年人認識到問題所在并尋求解決方式。例如，"怒氣管理"(anger management)，是使未成年人學(xué)會控制情緒，特別是怒氣，不再把攻擊行為看成是強壯有力的象征，而是一種弱點。具體方法是"讓呼吸平靜下來"，"數(shù)到十"等。又如"社交技巧"(social skil1)，是使未成年人學(xué)會如何表達批評意見，學(xué)會關(guān)心別人的感受，以及如何處理來自同伴的負面壓力，如何面對和處理別人的指責(zé)和憤怒。再如 "做出合乎道德的決定"(moral decisions)，是未成年人在處于進退兩難的境地時，學(xué)會怎樣做出一個符合社會道德水準的決定，目的是激發(fā)并增強未成年人的道德意識 。

3、重視復(fù)原和回歸社會的各項技能。荷蘭司法實踐和理論普遍認為，對于有行為問題的青少年來說，工作是關(guān)鍵因素，它意味著青少年可以在社會上找到自己的位置并維護自尊，這對于預(yù)防其重新犯罪是極其必要的。著眼于青少年回歸社會并且重新融入社會的目的，矯正機構(gòu)采取多種措施對青少年進行職業(yè)訓(xùn)練，為服刑青少年提供個性化的路徑選擇，包括學(xué)校教育、職業(yè)訓(xùn)練、甚至工作經(jīng)驗的積累，引導(dǎo)他們在社會上找到自己獨立的位置。例如，"工作和明智"(work-wise)項目開始于青少年矯正機構(gòu)，青年緩刑工作者也積極進入其中。矯正機構(gòu)內(nèi)青少年申請參加項目，矯正機構(gòu)工作人員及青年緩刑工作者通過與該少年的有效交流，制定出工作訓(xùn)練計劃。青少年開始參加項目后，通過參加職業(yè)訓(xùn)練，取得職業(yè)資格證書，有些青少年還可以獲得穩(wěn)定的工作崗位，每3個月進行一次評估，并隨時調(diào)整工作計劃。

據(jù)新華網(wǎng)報道，英國約克大學(xué)2009年發(fā)布了一項國際比較調(diào)查報告，結(jié)果顯示，在歐洲29個國家中，荷蘭青少年幸福指數(shù)最高 。這正是對"國家矯正局+私營矯正場"模式的肯定，也是彰顯了在專門管理機構(gòu)之外另行建立專業(yè)社區(qū)矯正矯正機構(gòu)的必要性、有效性。

結(jié)語：社區(qū)矯正已經(jīng)得到刑法修正案（八）的肯定，專業(yè)社區(qū)矯正機構(gòu)的建立將是必然趨勢。人民法院在我國尚未建立專業(yè)社區(qū)矯正機構(gòu)的情況下通過幫教企業(yè)進行社區(qū)矯正，是能動司法的表現(xiàn)，值得肯定，但是筆者認為能動司法不能意味著總想著"借船出海" "以市場搞公益"，能動司法有時候也要用開天辟地的勇氣和順勢而為的智慧，誠如丹寧勛爵所言"如果我們不做前人沒有做過的事情，我們就會永遠待在一個地方，法律將會停止不前，而世界上其他的事情將繼續(xù)前進。" 我們現(xiàn)在要做的，就是讓公益回歸，建立專業(yè)的社區(qū)矯正機構(gòu)。