案例：甲乙丙丁四個(gè)股東共同出資設(shè)立一家注冊(cè)資本為330萬的有限責(zé)任公司，經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所的評(píng)估，甲股東以自己的一塊面積2000平方米的工業(yè)用地的土地使用權(quán)作價(jià)300萬出資，即每平方米作價(jià)1500元，而當(dāng)時(shí)同樣地塊的土地使用權(quán)的市場(chǎng)價(jià)為每平方米100元。但是，當(dāng)時(shí)其他股東為爭取公司注冊(cè)資金到位以及時(shí)取得公司登記，對(duì)甲股東的土地使用權(quán)價(jià)值沒有提出異議。公司經(jīng)營一年后因虧損被迫清算，債權(quán)人不能得到完全清償，其律師在法庭主張?jiān)摴镜墓蓶|應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任，但是各股東以承擔(dān)有限責(zé)任為由拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。

一、股東出資不實(shí)概論

（一）股東出資行為之公司法規(guī)定

資本是成立公司最為基本的要素，上述案例中，股東甲以自己的一塊面積2000平方米的工業(yè)用地的土地使用權(quán)作價(jià)300萬出資，其行為本身無可厚非。我國《公司法》第二十七條第一款規(guī)定："股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。"但是甲將當(dāng)時(shí)同樣地塊的土地使用權(quán)的市場(chǎng)價(jià)為每平方米100元的土地每平方米作價(jià)1500元，明顯違反了《公司法》第二十條第二款的規(guī)定"對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。"同時(shí)該條第三款規(guī)定："全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。"在這里我們可以看出，甲以非貨幣的土地使用權(quán)作價(jià)出資300萬元，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本是330萬元，已經(jīng)占到注冊(cè)資本的90.9%，嚴(yán)重超出《公司法》所規(guī)定的界限。因此，甲股東的出資行為不符合公司法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)出資不實(shí)的責(zé)任。

（二）股東出資不實(shí)之影響

股東出資是公司賴以存在的根本前提，公司能夠運(yùn)作，與社會(huì)第三人進(jìn)行相應(yīng)的交易行為，歸根結(jié)底在于公司擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，可以給交易相對(duì)方以信用，證明自己有參與社會(huì)交易活動(dòng)的經(jīng)營能力，能夠以自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)對(duì)承擔(dān)債務(wù)。一旦股東在公司設(shè)立時(shí)沒有按照相應(yīng)的規(guī)定承擔(dān)出資義務(wù)，則必然降底了公司對(duì)外償債能力，對(duì)公司交易相對(duì)方的債權(quán)人來說無疑是不利的。因此，《公司法》專門針對(duì)股東出資做了一系規(guī)定，以期規(guī)范各股東出資行為，從而保護(hù)債權(quán)人的利益。我們將在下面再做具體分析，股東出資不實(shí)不僅會(huì)影響債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，同時(shí)也會(huì)帶來其他的后果。

首先，股東出資不實(shí)會(huì)給公司人格造成影響。公司可以取得法人的資格，擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)是前提。公司只有擁有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)才能對(duì)外履行債務(wù)，獨(dú)立參與社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)不受限制。公司設(shè)立時(shí)的財(cái)產(chǎn)來源就是股東對(duì)公司的出資，如果股東出資不實(shí)，那么從實(shí)質(zhì)要件上來說即公司成立之資本要件沒有滿足，在設(shè)立時(shí)存在欺詐行為，這樣就使公司的設(shè)立存在瑕疵。公司登記機(jī)關(guān)可以基于設(shè)立登記欺詐，視其情節(jié)輕重，或撤銷登記，或要求公司做相應(yīng)的調(diào)整，不利于公司參與經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的穩(wěn)定。

其次，對(duì)于有限責(zé)任公司來說，股東出資不實(shí)，更有可能影響到其他股東的利益。根據(jù)公司法三十一條的規(guī)定，對(duì)于股東出資不實(shí)的情況，該股東承擔(dān)出資填補(bǔ)義務(wù)，其他已經(jīng)履行出資義務(wù)的股東在該出資不實(shí)的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。此外，股東之間對(duì)于利潤的分配一般也是以出資額來進(jìn)行分配的，這就造成了一種局面：其他履行義務(wù)的股東，不僅要承擔(dān)出資不實(shí)的連帶責(zé)任，此前還要將利潤與出資不實(shí)股東進(jìn)行比例分配。以上悖論不僅彰顯了股東之間出資與收益的不公平，也加重了已經(jīng)履行出資義務(wù)的股東的風(fēng)險(xiǎn)。

最后，股東出資不實(shí)，還會(huì)影響債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。使債權(quán)人的到期債權(quán)無法實(shí)現(xiàn)，同時(shí)，由于股東出資不實(shí)，也使公司沒有應(yīng)有的償債能力。

（三）股東出資不實(shí)之責(zé)任

1．公司清算時(shí)，債權(quán)不能得到完全清償之股東責(zé)任

如上例中，作為債權(quán)人，當(dāng)公司清算時(shí)，債權(quán)不能得到完全清償，在剩余債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)的情況下，要如何尋找途徑維護(hù)自己的權(quán)益呢？首當(dāng)其沖的，就是要求公司股東來承擔(dān)清償責(zé)任。但眾所周知，有限責(zé)任公司是一種"公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)債務(wù)，股東以其出資額為限對(duì)外承擔(dān)債務(wù)"的一種企業(yè)形式。要想股東為公司債權(quán)買單，就只能讓股東承擔(dān)連帶責(zé)任，要實(shí)現(xiàn)這一目的，途徑有以下幾種：

一是股東承擔(dān)"出資不實(shí)"的連帶責(zé)任。債權(quán)人可根據(jù)《公司法》第三十一條的規(guī)定要求公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任以實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。在此，債權(quán)人只需要證明公司設(shè)立時(shí)有股東出資不實(shí)即可在清算時(shí)不能實(shí)現(xiàn)自己債權(quán)的情況下，讓股東承擔(dān)連帶責(zé)任償還自己的債務(wù)。

二是法人人格否認(rèn)。我們知道有限責(zé)任公司是一種"公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)債務(wù)，股東僅以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任"的企業(yè)形式。但是在特定情況--公司人格被濫用時(shí)，我們可以就具體法律關(guān)系中事實(shí)，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人格和股東的有限責(zé)任。在上訴案例中，甲股東出資不實(shí)，乙丙丁是知道的，由于甲出資不實(shí)并乙丙丁的漠視同意，造成公司的形骸化，由此造成了債權(quán)人的到期債權(quán)無法實(shí)現(xiàn)，因此，屬于股東對(duì)公司人格的濫用，依據(jù)公司法的規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

三是公司設(shè)立瑕疵，請(qǐng)求公司設(shè)立登記機(jī)關(guān)撤銷公司登記。公司要實(shí)施其一般的經(jīng)營活動(dòng)，流動(dòng)資產(chǎn)是必不可少的，股東投入公司的現(xiàn)金貨幣就成為了公司日常運(yùn)作中流動(dòng)資本的主要來源。沒有現(xiàn)金，公司就無法進(jìn)行正常的運(yùn)作。因此《公司法》在二十七條第三款才規(guī)定了公司設(shè)立時(shí)股東的貨幣出資不得低于公司注冊(cè)資本的百分之三十，而在本案中，甲股東以土地使用權(quán)出資的比重卻占到了百分之九十多，其他股東在知情的情況下為獲取公司登記卻沒有提出任何異議，明顯存在欺詐行為。股東出資不實(shí)，其實(shí)質(zhì)是公司設(shè)立不符合成立的要求，基于這一點(diǎn)，債權(quán)人可以主張公司設(shè)立存在欺詐行為，可以請(qǐng)求登記機(jī)關(guān)根據(jù)《公司法》第一百九十九條的規(guī)定給于撤銷登記。公司被撤銷登記后，各出資人之間按照合伙事務(wù)處理，此刻債權(quán)人就可以就自己的債權(quán)向公司設(shè)立時(shí)的各出資人主張無限連帶責(zé)任。

（四）股東出資不實(shí)之風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防

防范股東出資不實(shí)風(fēng)險(xiǎn)的有效方法就是股東之間約定"出資違約責(zé)任"：一是可在股東協(xié)議中明確約定"出資不實(shí)的股東"應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，從而督促該股東自動(dòng)及時(shí)的將其出資義務(wù)履行到位。二是可在股東協(xié)議中約定如果股東出資不實(shí)，或者逾期不繳納出資，則其所擁有的股權(quán)自動(dòng)轉(zhuǎn)讓給已經(jīng)如實(shí)履行出資義務(wù)的其他股東，保護(hù)實(shí)際履行出資義務(wù)股東的同時(shí)也淘汰無出資能力的股東，使公司運(yùn)營能力上升。三、可以在股東之間約定，對(duì)于出資不實(shí)的股東可以限制其股東權(quán)利，例如表決權(quán)等，使該股東無法正常參與到公司日常事物的監(jiān)督、經(jīng)營管理活動(dòng)中。

股東在成立公司的過程中依靠協(xié)議而相互牽連，互負(fù)義務(wù)，其中一個(gè)或者幾個(gè)股東出資不實(shí)相當(dāng)于是對(duì)其他如實(shí)履行出資義務(wù)的股東違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。《公司法》考慮到股東之間的特殊關(guān)系，也在三十八條第二款規(guī)定了出資不實(shí)股東對(duì)其他履行了出資義務(wù)的股東的違約責(zé)任。

二、股東出資不實(shí)之資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)責(zé)任

股東出資設(shè)立公司，可以進(jìn)行貨幣出資，也可以以自有的能夠用貨幣估價(jià)的實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)作為資本投入到公司去。股東如果以自有的非貨幣財(cái)產(chǎn)作為出資的話，其作為出資的財(cái)產(chǎn)必須經(jīng)過相應(yīng)的資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所對(duì)其作出真實(shí)、有效、公正、公開的評(píng)估。資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所在這個(gè)過程中起著舉足輕重的作用，不論其將出資人的非貨幣財(cái)產(chǎn)做高價(jià)評(píng)估還是做低價(jià)評(píng)估都將給因此成立的公司及公司的股東乃至與公司發(fā)生交易的公司的債權(quán)人帶來很多的不可預(yù)計(jì)的風(fēng)險(xiǎn)。高價(jià)評(píng)估出資人的非貨幣財(cái)產(chǎn)，將給債權(quán)人造成債權(quán)可能無法得到清償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)；同時(shí)，也會(huì)給其他如實(shí)繳納出資的股東造成無限責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。我國公司法規(guī)定：對(duì)于"出資不實(shí)"，該股東要承擔(dān)出資填補(bǔ)義務(wù)，其他已經(jīng)履行義務(wù)的股東要在出資不實(shí)股東未繳納出資的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；對(duì)于公司而言，評(píng)估事務(wù)所對(duì)股東非貨幣財(cái)產(chǎn)的高價(jià)評(píng)估，實(shí)際為公司成立存在瑕疵，這可能是公司設(shè)立存在登記欺詐從而導(dǎo)致公司登記的撤銷。公司是存在于社會(huì)的主要的商主體，承擔(dān)著各種各樣的社會(huì)責(zé)任，每一個(gè)公司的設(shè)立，都將為社會(huì)成員提供各種各樣的工作崗位，為社會(huì)減輕負(fù)擔(dān)，相反，一個(gè)公司的消滅會(huì)使大量人員失業(yè)，而給我們的社會(huì)造成嚴(yán)重的負(fù)擔(dān)。基于這些事實(shí)，法律、法規(guī)必然會(huì)對(duì)資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所的評(píng)估行為加以規(guī)范。《公司法》第二百零八條規(guī)定了資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)提供虛假材料的相關(guān)責(zé)任。包括沒收違法發(fā)所得、罰款、責(zé)令停業(yè)、吊銷相關(guān)人員資格證書、吊銷營業(yè)執(zhí)照、承擔(dān)賠償責(zé)任等責(zé)任形式，可根據(jù)不同的情節(jié)讓其承擔(dān)不同的責(zé)任形式。

三、股東出資不實(shí)之其他股東責(zé)任例外

公司設(shè)立時(shí)，有股東出資不實(shí)的情況存在，本身對(duì)于公司及其他股東已帶來無法預(yù)知的風(fēng)險(xiǎn)。然并非因股東出資不實(shí)，該風(fēng)險(xiǎn)就必然轉(zhuǎn)嫁到相關(guān)股東或者公司身上。例如債權(quán)人提出股東出資不實(shí)要求其他股東在該股東出資不實(shí)的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任時(shí)。我們需要判斷債權(quán)人是否為"善意第三人"。《公司法》在第六條第三款明確規(guī)定："公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)查詢公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢服務(wù)。"債權(quán)人在與公司進(jìn)行交易的過程中，應(yīng)當(dāng)負(fù)有審慎義務(wù)，需要在產(chǎn)生交易前弄清楚與其交易的公司法人的相關(guān)情況。既然法律賦予了債權(quán)人有這樣一項(xiàng)權(quán)利，即可推定對(duì)于公司股東出資不符合規(guī)定債權(quán)人應(yīng)當(dāng)是知道的，債權(quán)人"明知"而依然與公司畸形交易行為，那么則表示債權(quán)人愿意承擔(dān)這樣公司股東出資不實(shí)導(dǎo)致的相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)。此時(shí)的債權(quán)人，我們無法將其視為一個(gè)善意第三人，因此，該債權(quán)人也就不享有要求其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任的權(quán)利，而只能向公司主張其債務(wù)，股東以出資額為限對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。

四、股東出資不實(shí)之其他股東權(quán)利保護(hù)

權(quán)利收到侵害或者遭受風(fēng)險(xiǎn)，作為權(quán)利人必然通過各種方式以保護(hù)自己的權(quán)利。權(quán)利保護(hù)方式的多途徑，致使權(quán)利人對(duì)于自己享有的權(quán)利產(chǎn)生相應(yīng)的選擇權(quán)。出資不實(shí)本身即對(duì)其他已履行出資義務(wù)的股東利益存在侵害，其他股東能可以通過以下幾個(gè)途徑保障自己的權(quán)益。

首先，其他股東可以要求出資不實(shí)的股東及時(shí)補(bǔ)繳不足部分，并要求出資不實(shí)股東承擔(dān)違約責(zé)任。公司中，有限責(zé)任公司是一種人和性較強(qiáng)的企業(yè)形態(tài)，股東與股東之間基于信任通過協(xié)議的形式將彼此牽連在一起。當(dāng)一個(gè)股東不按承諾繳納出資時(shí)，信任關(guān)系被破壞的同時(shí)也給其他已經(jīng)完全履行義務(wù)的股東帶來風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)債權(quán)人面臨債權(quán)無法得到清償時(shí)，往往會(huì)想盡一切辦法來讓公司的股東為其債權(quán)買單，而且公司法也明確給于了債權(quán)人在公司設(shè)立過程中如有股東出資不實(shí)時(shí)，可以主張其他股東在該股東出資不實(shí)的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。這種狀況導(dǎo)致了在公司經(jīng)營過程中，其他實(shí)際出資股東可能會(huì)獲得比出資不實(shí)股東更低的利益而承擔(dān)較高的風(fēng)險(xiǎn)。

其次，其他股東可根據(jù)公司章程主張權(quán)利。公司章程實(shí)質(zhì)上是股東與股東之間在公司設(shè)立的過程中有關(guān)于出資等相關(guān)事項(xiàng)的公司發(fā)起設(shè)立的協(xié)議,以此來明確各股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,股東在公司成立后,一直沒有按照章程的約定履行出資義務(wù),就是對(duì)于股東之間義務(wù)的違反,當(dāng)然應(yīng)當(dāng)對(duì)已經(jīng)履行義務(wù)的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

最后，實(shí)繳出資股東可以要求公司向未足額出資股東追繳出資或滿足條件提起股東代表訴訟。股東按照公司章程的規(guī)定向公司繳納出資，取得股權(quán)，與公司形成實(shí)際上的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，基于這一關(guān)系，公司就可以向未實(shí)際繳納出資的股東主張債權(quán)，要求該股東完全履行其出資義務(wù)，補(bǔ)繳剩余的資本，并且承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。但是因?yàn)楣局皇欠缮系臄M制人，公司權(quán)利的實(shí)現(xiàn)是完全靠對(duì)公司進(jìn)行經(jīng)營管理的自然人來實(shí)現(xiàn)的，因此，公司的其他股東可以以公司的名義向法院提起訴訟，要求出資不實(shí)的股東履行出資義務(wù)，并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，由此來維護(hù)公司的合法權(quán)益。